Закон суров, но он закон...

Немецкие юристы


Как изучают право немецкие юристы

На пост-советском пространстве методика разрешения казусов применяется в упрощенной форме при решении практических уголовных заданий. Так, каждый студент юридического факультета слышал о том, что состав преступления состоит из объекта, объективной стороны, субъекта и субъективной стороны.

В Германии юридическое образование с XIX века было нацелено на подготовку кадров для судебной системы. С тех пор юридческие экзамены, которые должен сдать каждый юрист, и дающие доступ ко всем юридическим профессиям, состоят, в первую очередь, из разрешения юридических казусов. Соответственно, методике разрешения юридических казусов уделяется особое внимание.

Но лучше, чем сто раз услышать, один раз увидеть: ниже продемонстрируем этот метод на примере гражданско-правового казуса, который знает каждый студент юриспруденции, прошедший первый год обучения.

Казус

На аукционе в Трире взмах руки означает предложение высшей цены. Альберт, не знавший об этом, помахал во время аукциона другу. Должен ли Альберт оплатить цену товара, если аукционатор объявил его вследствие этого жеста победителем?

Альберт (А) приехал в город Трир и зашел случайно в зал, где проходит винный аукцион. Когда А заходит, аукционный дом выставляет бочку вина «Бетзенбергер Весткурв». А, не понимая что идет аукцион, вдруг обнаруживает в другом конце зала своего старого знакомого. Обрадовавшись неожиданной встрече А машет рукой, чтобы знакомый его заметил. Он не знает, что по местному обычаю взмах рукой во время аукциона означает предложение более высокой цены. Аукционист регистрирует это предложение. Больше никаких предложений не следует. Аукционист объявляет А победителем аукциона на приобретение бочки вина «Бетзенбергер Весткурв» у аукционного дома за 1000 Евро.

Обязан ли А заплатить продавцу покупную цену в размере 1000 евро на основании договора купли-продажи?

Разрешение казуса

Примечание: в Германии студентов учат, в первую очередь, правильно сформулировать вопрос о наличии субъективного права требования: необходимо поставить вопрос, содержащий четыре элемента: КТО? может требовать У КОГО? ЧТО? НА КАКОМ ОСНОВАНИИ?

В первую очередь, необходимо найти подходящее основание для предъявления требования. Поиск осуществляется по правовому последствию, которое решающее казус лицо хочет достичь. В данном казусе – обязательство заплатить покупную цену. Единственным подходящим основанием является договор купли-продажи часть II §433 ГГУ. Основываясь на этой норме, строится гипотеза

Гипотеза: А может быть обязанным заплатить 1000 евро на основании части II §433 ГГУ (обязательство покупателя принять вещь и оплатить покупную цену)

Примечание: таким образом, гипотеза содержит четыре элемента: КТО? (Аукционный дом) может потребовать у КОГО? (у Альберта) ЧТО? (покупную цену в размере 1000 Евро) НА ОСНОВАНИИ договора купли-продажи

  • КТО? - Аукционный дом
  • У КОГО? - у Альберта
  • ЧТО? - Покупную цену в размере 1000 Евро
  • НА КАКОМ ОСНОВАНИИ? - На основании договора купли-продажи

Предпосылка: Единственной предпосылкой для возникновения обязанности оплаты покупной цены в соответствии с частью II §433 ГГУ является наличие договора купли-продажи. Поэтому необходимо проверить, был ли заключен договор купли-продажи.

Примечание: следующим шагом будет проверка соответствия предпосылки фактическим обстоятельствам дела, т.е. юридическая оценка казуса

Юридическая оценка

В данном казусе очевидно желание аукционного дома заключить договор купли-продажи. Поэтому все необходимые условия договора (цена, предмет и т.д.) четко определены. Единственной проблемой является отсутствие намерения А заключить договор купли-продажи

В немецком гражданском праве договор заключается путем изъявления двух согласованных друг с другом волеизъявлений, оферты и акцепта. Необходимо отметить, что в ГГУ нет отдельной нормы, регулирующей заключение договора, однако, основываясь на §§145, 147, которые регулируют оферту и срок акцепта, наука и судебная практика пришла к вышеуказанному выводу. Наряду с этим, существует §156 ГГУ, который учитывает особенность заключения договоров на торгах. В соответствии с этой статьей, договор на аукционах заключается присуждением.

Оферта

Оферта представляет собой волеизъявление, которое должно быть получено адресатом, и в котором намерение заключить договор выражено таким образом, что для заключения договора необходимо лишь согласие адресата

  • Оферта аукционного дома: путем выставления бочки вина на аукцион
  • Оферта А: взмахом руки

Оферта аукционного дома путем выставления бочки вина на аукцион

Выставление бочки вина на аукционе могло бы считаться офертой. Оферта имеет место лишь в том случае, если волеизъявление было направлено с целью достижения правовых последствий и содержит все существенные условия договора, т.е. в случае договора купли-продажи – предмет договора купли-продажи, стороны и цена договора купли-продажи. В данном казусе на тот момент, когда вино было выставлено на аукцион, не была установлена ни цена договора купли-продажи, ни контрагент. Помимо этого, предложение 1 §156 ГГУ устанавливает специальный порядок заключения договоров на аукционах. В соответствии с этой нормой, договор считается заключенным на аукционе в результате присуждения. Следовательно, речь идет не об оферте, а о приглашении к оферте (invitatio ad offerendum). Таким образом, оферты аукционного дома не было.

Оферта А взмахом руки

Взмах руки А мог бы быть офертой на заключение договора купли-продажи. Вопрос в том, имеет ли место действительное волеизъявление А, так как А своим движением не хотел направлять оферту, а только помахать своему другу. Для наличия действительного волеизъявления необходимы внешний и внутренний элемент волеизъявления.

Комментарий: ГГУ не содержит дефинции волеизьявления. В данном случае, законодатель исходил из того, что наука и правоприменительная практика конкретизируют понятие волеизьявления. При разрешении казуса необходимо учитывать конструкции и дефиниции, разработанные в науке и применяемые на практике. Общепризнанно, что волеизьявление содержит два элемента: внутренний и внешний. Поэтому необходимо проверить наличие обоих элементов.

Внешний элемент

Внешний элемент волеизъявления – заметное для других участников гражданского оборота выражение воли, направленной на достижение правовых последствий. В данном случае необходимо выяснить, как разумный участник оборота оценил бы поведение А. Так как по местному обычаю отмашка рукой во время аукциона означает предложение более высокой цены, то остальные участники поняли бы это как оферту, а не как приветствие друга. Следовательно, разумный участник гражданского оборота может понять отмашку как выражение воли приобрести бочку вина по более высокой цене.

Внутренний элемент

Примечание: В идеальном случае внешнее поведение полностью выражает внутреннюю волю действующего лица, которая направлена на заключение сделки. Можно выделить три уровня субъективного отношения действующего лица к своему действию:

  • Действие лица является осознанным (например, не является результатом судороги) - воля к действию
  • Действующее лицо осознавало, что его действие направлено на создание, изменение или прекращение правоотношения (это как раз проблема настоящего казуса, так как А не осознавал, что взмах рукой может быть воспринят как волеизьявление) - осознание волеизъявления
  • При осуществлении действия, лицо осознавало суть и точное содержание заключаемой сделки, однако ошибалось в одном из элементов (типичным примером является описка в цене) – воля на заключение сделки

В науке ведется дискуссия по поводу того, является ли наличие всех этих элементов необходимым для возникновения действительного волеизьявления. Необходимо представить эти точки зрения и выразить свою позицию

Воля на заключение сделки

Воля на заключение сделки - это воля заключить сделку с помощью волеизъявления. По общепринятому мнению, воля на заключение сделки не является обязательным условием действительности волеизъявления. При отсутствии воли на заключение сделки, волеизъявление действительно, но может быть оспорено в соответстивии с частью I §119, которая гласит: "Лицо, которое заблуждалось при волеизьявлении относительно его содержания, либо вообще не имело намерения высказать волеизьявления такого содержания, вправе оспаривать сделанное волеизьявление, если можно предположить, что, зная о действительном положении дел и разумно оценивая ситуацию, оно бы его не сделало".

Следовательно, отсутствие воли на заключение конкретной сделки не влияет на действительность волеизъявления А

Осознание волеизъявления

Помимо этого, можно предположить, что волеизьявление не может быть действительным, если лицо не осознавало не только суть и точное содержание сделки, но даже того, что его действие может быть воспринято как волеизьявление. Вопрос о последствиях отсутствия осознания волеизъявления является до сих пор спорным.

В науке существует два основных мнения по этому вопросу. Одна группа ученых считает, что осознание волеизъявления является необходимым условием возникновения волеизъявления. В нашем казусе А не намеревался заключать сделку - таким образом, в соответствии с этой точкой зрения волеизъявление не возникло.

Это позиция допускает случаи, когда волеизьявление не возникло в то время, как другие участники оборота имели все основания положиться на свое восприятие о существовании действительного волеизъявления.

Вторая группа ученых считает, что осознание волеизъявления не является существенным элементом волеизъявления. Для возникновения волеизьявления с их точки зрения достаточно возможности осознания действующим лицом правовых последствий своих действий.

Так как на аукционах в Трире взмах рукой оценивается как действительное волеизъявление, то разумный участник гражданского оборота оценивает это поведение как оферту. Кроме этого, А должен был знать, что его поведение будет оценено как оферта. Поэтому, по мнению второй группы ученых, за отсутствие осознания волеизъявления А, как правило, сам несет ответственность.

Следовательно, имеется волеизъявление А на заключение договора купли-продажи.

Вторая позиция представляется более обоснованной, так как она эффективнее защищает гражданский оборот, и, в то же время, учитывает интересы действующего лица

Воля к действию

Воля к действию – осознанность фактического действия. Тогда как воля к сделке не является обязательным условием внутреннего элемента, а роль осознанности волеизьявления является предметом дискуссии, осознание самого действия (в данном случае взмах рукой) рассматривается в качестве обязательной составляющей действительного волеизьявления.

А поднял руку осознанно - это не было неуправляемым действием (например, болезненная судорога), поэтому это условие внутреннего элемента выполнено.

Если бы это условие не было выполнено, то по общепризнаному мнению волеизъявление не возникло бы

Примечание: Проведя юридическую оценку части предпосылки, мы получили предварительный результат, который необходимо сформулировать в одном предложении.

Промежуточный результат

Взмах руки А является офертой, направленной на заключение договора купли-продажи.

Примечание: Теперь необходимо проверить наличие акцепта. Так как вопрос не является проблематичным, можно коротко сформулировать ответ. В принципе, при решении казуса излишнее внимание очевидным аспектам оценивается негативно.

Акцепт

Условием возникновения договора является принятие оферты А аукционным домом (акцепт). Акцепт – это волеизъявление, при помощи которого акцептант соглашается с предложением заключить договор (оферта). При проведении торгов договор заключается посредством присуждения предмета торгов выигравшего их лицу (предложение 1 §156 ГГУ). В данном случае аукционный дом присудил покупку вина А по цене 1000 евро. Таким образом, аукционный дом принял (акцептировал) оферту.

Результат

Имеется действительный договор между аукционным домом и А. Аукционный дом может требовать у А выплату покупной цены на основании части II §433 ГГУ

Примечание: Многие воспримут наложение на А обязанности оплатить «ненужный» бочонок вина несправедливой, ведь А ошибался и действовал по неосторожности. Однако, на самом деле А имеет возможность оспорить свое волеизьявление в соответствии с частью I §119 ГГУ, если оно было сделано по ошибке и А не намеревался изьявлять волю. Существенным отличием оспаривания волеизьявления в соответствии с частью I §119 ГГУ от отсутствия факта волеизьявления является обязанность лица, оспаривающего свое волеизьявление, возместить вред, возникший вследствие того, что другая сторона или третье лицо поверило в действительность сделки. В нашем казусе это может быть обязанность возместить расходы аукционного дома по хранению бочки вина до следующего аукциона. Во-вторых, договор остается действительным, если А его не оспорит.

Авторы:

Доктор Азер АлиевLL.M. (University of Heidelberg), научный сотрудник Института права стран Восточной Европы Кильского университета

Профессор Буркхард БрайгПрофессор права Восточной Европы, юридический факультет и Институт Восточноевропейских исследований Свободного университета Берлина

Читать в источнике

zakon.ru

Немецкие юристы завоевали доверие российских женщин | Учеба и работа в Германии | DW

В Германии то и дело разгораются дискуссии о необходимости введения "женской квоты": больше женщин - в немецкий бизнес, в начальники. Совсем другое дело у немецких юристов, правда, не в Германии, а в России: в этой сфере нет отбоя от прекрасных дам. Юриспруденция, похоже, притягивает российских женщин.

На магистерской программе "Хозяйственное частное и хозяйственно-административное право Германии и ЕС", которую Берлинский свободный университет (Freie Universität Berlin) предлагает совместно с МГИМО, - девушки в большинстве. Впрочем, есть здесь и мужчины. "У наших студентов - большие амбиции, - рассказывает координатор программы в России Виктор Горлов (Viktor Gorlow). - Многие из них уже работают, но есть и недавние выпускники, которые решили повысить свою квалификацию".

Именно это предлагает программа, по окончанию которой выдаются сразу два диплома - магистра права (LL.M.) Берлинского свободного университета и диплом об окончании программы дополнительного послевузовского образования МГИМО. "Нам удалось создать российско-немецкое сообщество, которое объединяет юристов и экономистов. Для культурной сферы - это не новое явление, но вот в юридической сфере такого союза профессионалов еще не было", - подчеркивает координатор программы в Германии Талита Вюст (Talita Wüst).

Выпускники программы 2015 года

Программа стартовала в 2014 году. Тогда в ней приняло участие всего семь человек. В 2015 году было отобрано уже 18 студентов. В новом учебном году число мест увеличили до 30.

Надо отметить, что рабочим языком остается немецкий. А это большая редкость. Ведь известно немало примеров, когда стартовавшие на немецком образовательные программы переводили в итоге на русский язык, так как знаний учащихся для освоения материала было недостаточно. В данном случае это было бы и невозможно: преподают студентам в основном преподаватели из Германии.

Это уже третий набор. Сроки подачи заявок на новый год обучения 2016/2017 - до 31 мая. Изначально программа была рассчитана на два семестра, однако с этого года у учащихся есть возможность выбрать модель обучения - компактную и очень интенсивную годичную программу или двухгодичную, которая предусматривает более щадящий график. Для подачи заявки вам потребуется зарегистрироваться на сайте программы и собрать пакет документов, в который входят диплом о высшем образовании, справка о стаже работы по специальности, мотивационное письмо и сертификат, подтверждающий знания немецкого языка на уровне не ниже В2.

Как обеспечить финансирование

Обучение на этой программе - не бесплатное. "Однако из-за непростой экономической ситуации, а во многом именно благодаря ей, нам удалось получить дополнительное финансирование в виде стипендий", - отмечает Талита Вюст.

Итак, стоимость обучения составляет примерно 8000 евро. В этом году студенты могут подать заявки на получение так называемой Surplace-Stipendium. Эта стипендия предусматривает скидку на обучение в размере 2500 евро, а также ежемесячную стипендию в размере 900 евро на период в девять месяцев. Всего таких стипендий - не больше четырех, поэтому претендентов будут оценивать по их достижениям, уровню знания языка и академической успеваемости. Срок подачи документов - также до 31 мая.

Вторя возможность для получения материальной поддержки - специальные стипендии Германской службы академических обменов (DAAD). Они предназначены для финансирования поездки в Берлин в августе 2016 года на вводный семинар. 275 евро - на перелет, 495 евро - на проживание в немецкой столице. Всего выделено 20 стипендий. Здесь действует правило "first come, first served". Так что, кто не успел - тот опоздал. Срок подачи заявок - 31 мая.

Третий транш финансирования предусматривает четыре стипендии на период в три месяца. Студенты могут подать заявку до 30 сентября 2016 года, чтобы обеспечить себе финансовую стабильность на время написания магистерской работы и прохождения практики.

"Скидки" на обучение могут быть предоставлены и в индивидуальном порядке, если студент сможет убедить в необходимости оказания ему финансовой помощи. "Мы хотим, чтобы у каждого хорошего студента была возможность учиться на нашей программе", - говорит Виктор Горлов.

Перспективы

Выпускники программы уже работают в ведущих компаниях. "Beiten Burkhard, Liebherr, Rödel und Partner, Gazprom Germania...", - перечисляет координатор программы из Берлинского свободного университета.

Правда, помимо финансовых инвестиций учебный курс предполагает наличие сил и времени. "Это программа требует приложения больших усилий, и студенты доходят до пределов своих возможностей", - предупреждает Талита Вюст. При этом, несмотря на насыщенный график, она не ожидает, что будущие студенты отдадут предпочтение двухгодичной программе. "Это люди с очень большими требованиями к себе, они ставят высокую планку", - подчеркивает координатор.

Как отмечает ее коллега из Москвы, рынку труда нужны специалисты, которые говорят на двух языках, разбираются в правовых системах Германии и России, а также понимают особенности и различия в менталитете и бизнес-культуре двух стран. Именно такие кадры готовят немецкие юристы в Москве. Что касается нынешней напряженной политической ситуации, то сами участники программы смотрят в будущее с оптимизмом и рассматривают трудности в российско-германских отношениях как временное явление.

Смотрите также:

  • Что нужно успеть сделать за время учебы

    Совет № 1

    Фотографируй себя каждый день по дороге в университет.

  • Что нужно успеть сделать за время учебы

    Совет № 2

    Провали дважды экзамен, чтобы повысить уровень напряжения до предела, придя на третий, который будет твоей последней попыткой.

  • Что нужно успеть сделать за время учебы

    Совет № 3

    Пока ты стоишь в очереди в кассу в студенческой столовой, начинай есть. Когда ты закончишь с обедом, но еще его не оплатишь, вернись за десертом и встань в конец очереди.

  • Что нужно успеть сделать за время учебы

    Совет № 4

    Напиши любовное письмо, начиная со слов "Дорогая незнакомка" или "Дорогой незнакомец", и спрячь в университетской библиотеке в твоей любимой книге.

  • Что нужно успеть сделать за время учебы

    Совет № 5

    Возьми с собой туристический каталог и отправляйся в отдел по организации обмена студентами. Скажи, что ты уже выбрал несколько направлений твоей мечты.

  • Что нужно успеть сделать за время учебы

    Совет № 6

    Устрой вечеринку, которая закончится только тогда, когда полиция заберет стереосистему и усилители. Оставшееся время до рассвета скрась пением. Возьми с собой деньги для адвоката.

  • Что нужно успеть сделать за время учебы

    Совет № 7

    В середине одного из рефератов поставь сноску с текстом: "Это все равно не будет читать ни один идиот, поэтому я могу писать полную чушь". Посмотри, произойдет ли что-то.

  • Что нужно успеть сделать за время учебы

    Совет № 8

    Надень на выпускной ту самую одежду, которая была на тебе в первый день твоей учебы.

  • Что нужно успеть сделать за время учебы

    Совет № 9

    Задумайся над тем, что если бы у тебя была только одна жизнь, что бы ты стал изучать?

  • Что нужно успеть сделать за время учебы

    Совет № 10

    В списке присутствующих на семинаре ставь "Эдвард Сноуден". Делай это снова и снова.

    Автор: Марина Борисова

www.dw.com

Ваш адвокат в Германии

Судебные споры в Германии Иметь право на что-либо в сущности ничего не стоит, но уметь отстоять это право, напротив, может вылиться в большие суммы. Тот, кто в Германии подает судебный иск, рискует понести крупные расходы. Суд, адвокаты, свидетели, эксперты требуют затрат, а истцы или потерпевшие – возмещения прочитающихся им выплат или ущерба. Ежегодно в Германии заслушиваются ок. 600.000 дел по трудовым спорам, 300.000 дел, касающихся найма жилой площади, около 150.000 дел в области дорожно-транспортных происшествий, бесчисленное множество уголовных, административных дел, споров, касающихся договорного права, возмещения вреда и т.д.

Как оплатить адвоката

Клиенту, как правило, трудно самостоятельно разобраться во всех тонкостях немецкого права. При возникновении проблем он часто нуждается в помощи и поддержке специалиста. В этом случае возникает вопрос: "Сколько это стоит?" Немецкие адвокаты устанавливают оплату/гонорар не произвольно, а в соответствии с тарифами закона об оплате адвокатской помощи - Bundesrechtsanwaltsgebührenordnung (BRAGO). Каждый адвокат в Германии должен предъявлять своему клиенту счет, исходя из положений этого закона, и не может завышать или занижать свой гонорар.

Размер гонорара зависит от стоимости спора- Streitwert, которая измеряется в конкретной денежной сумме. По специальной таблице тарифов можно легко определить размер оплаты адвоката, причем от частоты визитов размер гонорара не меняется. Другое дело, если адвокату приходится подавать судебный иск от имени клиента. Тогда оплата увеличивается за счет процессуальной пошлины, в которую входит подготовка для рассмотрения дела в суде и консультации по этому вопросу. Количество консультаций также не играет при этом роли. Если судебное заседание состоится, то ваш адвокат претендует на дополнительную оплату, указанную в тарифах об оплате адвокатских услуг.

Освобождение от оплаты

Для многих людей, нуждающихся в Германии в юридической помощи, оплата услуг адвоката в силу материального положения может иногда оказаться непосильной. Но правовое демократческое государство, к счастью,  не допускает ситуацию, при которой возможность воспользоваться защитой и поддержкой адвоката ставится в зависимость от финансовой ситуации клиента. Сторона, которая в силу обстоятельств и матери­ального положения не в состоянии нести расходы на ведение процесса, после подачи заявления может получить оплату адвокатских и судебных расходов. Но при одном условии: если судебное разбирательство или юридическая защита дают достаточные основания для успешного результата и не являются в данном случае бессмысленными.

Заявление на освобождение клиента от оплаты и предоставление ему финансовой помощи со стороны государства подается адвокатом. После удовлетворения заявления адвокат, разумеется, работает не бесплатно, а финансируется через судебную кассу. Это заяваление – Prozesskostenhilfe подается в суд, в котором уже ведется или предполагется вестись процесс. В нем указываются предмет спора, имеющиеся средства доказательства и прилагаются сведения о личной ситуации и материальном положении клиента: семейное положение, профессия, доходы и текущие расходы по аренде жилья, страхованию и кредтным обязательствам. Все эти данные должны подтверждаться документально.  

Обязательное участие адвоката

В Германии существуют и такие правовые споры, при которых участие адвоката обязательно в силу закона, например, при бракоразводном процессе или в судах высших инстанций. В этих случаях также имеется возможность воспользоваться помощью государства. Если ходатайство о предоставлении помощи на ведение процесса удовлетворено, то клиенту в зависимости от материального и семейного положения не придется либо вообще нести судебных расходов, либо уплатить только часть сум­мы. Также в зависимости от конкретной ситуации суды предоставляют возможность погасить финансовую помощь в рассрочку. Это напоминает беспроцентный кредит.

Финансовая помощь включает в себя в том числе и выплату гонорара адвокату противника. Однако помощь не распространяется на покрытие рас­ходов другой стороны. О возмещении расходов противника речь может идти только в том случае, если процесс проигран. В соответствии с процессуальным законодательством Германии сумма финансовой помощи устанавливается судом и может предоставляться не только физическим, но и юридическим лицам на территории Германии.

Оплата через адвокатскую страховку

Правовой конфликт может произойти с кем угодно и когда угодно. Он всегда стоит нервов, времени, но прежде всего денежных средств. Тот, кто хотел бы избежать больших расходов и неблагоприятных для себя правовых последствий из-за отсутствия помощи адвоката, должен иметь юридическую страховую защиту – Rechtschutzversicherung. Ведь даже мелкий спор может обойтись в круглую сумму, которую желательно иметь под рукой в случае, если вы не застрахованы и не имеете право на освобождение от оплаты в силу материального положения, о чем написано выше.Само по себе обращение в суд не выглядит привлекательным, но тот, кто имеет юридическую страховку, может за счет страховой компании получить квалифицированную помощь адвоката и быть уверенным в разрешении правового конфликта без оглядки на свой бюджет при любой сложности и стоимости процесса.

Какие преимущества дает адвокатская страховка

Юридическая страховка перенимает расходы по ведению дела на досудебном и судебном этапах. К этим расходам относятся:

- оплата своего адвоката- оплата адвоката противоположной стороны в случае, если процесс проигран- проведение судебной экспертизы, оплата экспертов- вызов свидетелей- оплата переводчика, если кто-либо из участвующих в деле не владеют языком судопроизводства- денежный залог в иностранном суде - другие судебные издержки

Для кого имеет смысл заключение договора

Адвокатскую страховку рекомендуется иметь самому широкому кругу лиц. В первую очередь тем, кто имеет автомобиль. Ведь любое дорожно-транспортное происшествие может быть сопряжено с большими денежными затратами и выяснением отношений: кто прав, а кто виноват? Возместить Вам материальный, физический или моральный вред в результате аварии квалифицированно поможет только адвокат. Нередки также случаи наложения различных ограничений и штрафов. Эти случаи могут быть также оспорены адвокатом. Но подавляющее большинство споров связано все же с другими отраслями права, поэтому для семей, имеющих постоянные доходы, рекомендуется полная и комплексная страховая защита.

Какие виды споров не охвачены страхованием

Страховые компании отказывают в оплате адвоката и судебных расходов при возникновении следующих правовых споров:

- Умышленно совершенные уголовные преступления. Здесь нужно нанимать адвоката за свой счет или просить суд об освобождении от оплаты, если она невозможна в силу имущественного положения.- Споры между лицами, застрахованными в одном страховом полисе, например между мужем и женой (за исключением консультации по семейному праву).- Споры, вытекающие из игровых или спекулятивных сделок.- Дорожно-транспортные происшествия при отсутствии у водителя прав.- Дела, связанные с неправильной парковкой автомобиля и последующим штрафом.- Споры возникшие в связи с финансированием недвижимости.- Дела, вытекающие из семейного права, например развод и раздел имущества, а также дела связанные с правом на наследство. В этих случаях оплачивается лишь консультация адвоката.- Дела, связанные с воссоединением семей.

Поиск адвоката для ведения дела

Имея юридическую страховку, можно обратиться к любому адвокату на территории Германии. Главное чтобы он специализировался на делах, подобных вашему. Адвокат будет оплачен страховой компанией, согласно действующему положению об адвокатских тарифах. Если вы не знаете к какому из адвокатов следует обратится, то можете воспользоваться рекомендацией друзей или коллег по работе. В поисках подходящего адвоката по месту вашего жительства может помочь также страховая компания, в которой вы застрахованы. Для этого нужно позвонить в отдел по обслуживанию клиентов – Kundendienst.

Как правильно выбрать страховой тариф

Выбор тарифа зависит от семейной, професиональной и имущественной ситуации. Для семьи достаточно иметь один полис на всех. Дети до 25-ти летнего возраста, получающие образование и не состоящие в браке застрахованы вместе с родителями. Незарегистрированные пары, проживающие совместно и ведущие общее хозяйство также могут быть застрахованы в одном полисе. Семьям не имеющим автомобиль, не имеет смысла подключать в своем договоре Verkehrsrechtschutzversicherung. Для одиноких людей предусмотрены более дешевые Single-тарифы. Если в будущем у них появится семья, то тариф можно без проблем переоформить на семейный. Для самостоятельных предпринимателей и фирм, для лиц некоторых свободных профессий, а также для госслужащих существуют собственные тарифы.

Юридическая защита не распространяется на споры, возникшие до заключения договора, поэтому рекомендуется заблаговременно позаботиться об оформлении полиса.

Заключить адвокатскую страховку в компании DEURAG

Сравнить юридические страховки и заключить подходящую

Если у вас возникнут затруднения в выборе тарифа, то обратитесь к нам! Мы поможем в оформлении оптимального договора, а также предоставим вам сервисное обслуживание.

www.investa24.com

"Немецким юристам в России проще, чем английским"

Юрист для меня — это человек, который хорошо понимает законы функционирования государства, общества и экономики. При этом юристу не следует преувеличивать свою роль в мире и осознавать, что он всего-навсего обслуживает потребности общества.

Юристу совершенно необходимо хорошее общее образование и знание жизни. Именно это помогает ему применять чисто юридические навыки к конкретному делу, приводить яркие, неожиданные аргументы. Хорошее общее образование особенно необходимо тогда, когда юрист работает на территории чужого государства.

Самая большая проблема России — бюрократия. На законодательном уровне это выливается в огромное количество законов и подзаконных актов, зачастую противоречащих друг другу. Кроме того, иногда эти законы и подзаконные акты просто не соответствуют современному уровню развития общества. Не думаю, что то, что я говорю, — тайна для чиновников. Нет никаких сомнений, что им просто выгодно использовать такие несоответствия в личных целях.

Иностранец, желающий работать в России, сталкивается с бюрократией еще до въезда в страну. Попробуйте оформить рабочую визу! Думаю, все это сильно портит впечатление от работы здесь. При этом я вовсе не считаю, что в России все плохо, просто досадно, что проблемы, которые несложно устранить, не решаются.

Я всегда интересовался Россией, еще тогда, когда существовал СССР. Профессионально меня увлекала юриспруденция, поэтому проблема выбора жизненного пути передо мной не стояла: после учебы я решил работать с вашей страной.

За последние годы Россия очень сильно изменилась в лучшую сторону: например, качество законодательства и координации госорганов повысилось. Значительно профессиональнее стали судьи и прокуроры. Я знаю, что в России судебную систему принято критиковать, однако глупо отрицать те огромные положительные сдвиги, которые произошли в последнее время.

Немецкие юридические компании в России не очень часто работают с крупными, глобальными корпорациями. У нас все построено по географическому принципу: клиенты юристов из Германии, как правило, тоже из Германии, потому что немецкие бизнесмены, работающие в Москве, в подавляющем большинстве случаев предпочитают обслуживание на немецком языке. В силу того, что мы редко работаем с транснациональными корпорациями, и средняя часовая ставка немецких юркомпаний в России значительно ниже, чем у их коллег из Англии или США.

Российское законодательство базируется на континентальной, то есть немецкой, модели, а не на английской. Более того, многие основополагающие российские законы (Гражданский кодекс, законы, регулирующие деятельность обществ с ограниченной ответственностью и многие другие) помогали писать немецкие юристы. В силу этого выходцам из Германии работать в России проще, чем англичанам, так как немцам в силу близости профессионального мировоззрения легче пропитаться духом российских законов.

Многие темы, которые для российских юристов являются проблемными, обсуждаются и в Германии, однако немецкие специалисты смотрят на них по-другому. Скажем, как и в России, немецкие юристы очень редко меняют направление деятельности: либо ты адвокат, либо прокурор, либо судья. Переход из одной категории в другую практически невозможен.

Более того, государство обычно само отбирает среди лучших студентов-юристов будущих судей или прокуроров. Это очень почетно, тем более что в Германии судьи и прокуроры зарабатывают больше, чем подавляющее большинство адвокатов. Эта система с некоторыми оговорками похожа на российскую, однако из такого положения дел в Германии никто не делает проблемы и не стремится менять существующее положение вещей.

Для меня нет никаких сомнений, что юридическими компаниями независимо от того, как дальше будет развиваться рынок, должны руководить юристы и никто другой. Только юрист может досконально понять специфику этого бизнеса и ответить за качество предоставляемых услуг. Если говорить совсем просто, я хочу лечить зубы у стоматолога, а не у экономиста.

Перед корпоративными юристами не стоит вопрос, прав его клиент или не прав. Есть лишь вопрос: сильна ли правовая позиция клиента или слаба. Только так. И задача юриста при таком раскладе — максимально усилить правовую позицию своего клиента.

В России юристу работать куда интереснее, чем в Германии. Здесь больше драйва, а любые юридические выкладки следует ставить в культурный контекст, убедить клиента. В Германии на юриста обычно смотрят как на профессионала, к советам которого следует прислушиваться не споря. А здесь ты каждый раз должен убеждать, доказывать свою правоту. Это держит в тонусе.

Я вообще считаю, что нынешняя Россия — чрезвычайно интересная, динамичная страна, которая любому дает самые широкие возможности для профессиональной реализации. Было бы желание. Единственное, что меня по-настоящему раздражает в Москве — автомобильные пробки.

pravo.ru

Зарубежный опыт: сообщество юристов в Германии

АвтомобилиАстрономияБиологияГеографияДом и садДругие языкиДругоеИнформатикаИсторияКультураЛитератураЛогикаМатематикаМедицинаМеталлургияМеханикаОбразованиеОхрана трудаПедагогикаПолитикаПравоПсихологияРелигияРиторикаСоциологияСпортСтроительствоТехнологияТуризмФизикаФилософияФинансыХимияЧерчениеЭкологияЭкономикаЭлектроника ⇐ ПредыдущаяСтр 16 из 41Следующая ⇒

 

1. Полезность ознакомления с зарубежным опытом. Проблема зарубежного опыта в правоведении нередко идеологизируется. Сначала исследования были направлены на разоблачение или критику буржуазных теорий, затем стали говорить о необходимости освоения опыта, изучения новых для отечественного права проблем.

На самом деле уже стало понятно, что знакомиться с зарубежной практикой нужно по тем же причинам, по которым футболисты изучают своих соперников. В условиях усиления международного сотрудничества нужно понять, каковы наши партнеры, в данном случае юристы, чем юристы одной страны отличаются от юристов другой.

Германия - страна со сложной и неоднозначной историей. Но в послевоенный период она достигла крупных успехов в развитии, и, на наш взгляд, одним из слагаемых достижений страны является особое внимание к созданию профессионального сообщества юристов, одной из элитарных социальных групп*(109), хотя ее положение в ХХI веке обострилось уже под влиянием ряда неблагополучных факторов (неудовлетворенность системой юридического образования, перепроизводство юристов и др.).

2. Некоторые сведения об истории сообщества юристов Германии. Сообщество юристов Германии, как и любой страны, прошло сложный исторический путь. Его становление было постоянно связано с преодолением сложных проблем. В эпоху возникновения буржуазного правового государства юристы, образ которых воплощал судья, рассматривались как защитники граждан от власти, бюрократии, а соответственно как нейтральные, объективные органы судоговорения. "В своей борьбе против этой "диктатуры бюрократии", будучи слабой для политического решения проблем, буржуазия делала ставку на "противобюрократию юстиции", в которую она вторглась с буржуазным персоналом и буржуазными идеями"*(110). Представления о юристах были связаны с теорией "говорящей трубы", а о судейской деятельности - как чисто логической, безвольной и безвластной, т.е. не преследующей собственных целей, не являющейся властью для себя.

В эти времена собственно и возникает "юстиционно-юридическое" представление о юристах. Они превращаются в высоко ценимое сословие наряду с врачом, священником, солдатом. Профессор А. Ринкен пишет: "В буржуазном государстве профессиональная группа юристов имеет особое положение. Юристы - это не только специалисты для особой области "право", как врачи - для здоровья, учителя - для воспитания или инженеры - для техники. Юристы в большей степени, скорее одновременно, специалисты для "всеобщего"; они являются предпочитаемыми обладателями руководящих позиций в управленческой бюрократии публичной и частной сферы, они являются "генералистами" в противоположность специалистам, ориентированным на профессиональные области". Автор добавляет, что это тем более заслуживало удивления, что юристы для их "генеральных" ролей не получали "всеобщего" образования. Напротив, их образование ориентировалось только на роль судьи, даже судьи по гражданским делам. Но это и считалось необходимым для выполнения генералистских функций*(111).

Затем юристы из воплощенного представителя объективности и нейтралитета постепенно и вполне логично превратились в консервативно и национально ориентированную группу*(112).

В этих условиях старый подход неизбежно терял свое значение, и юристам уже не могли предъявляться такие требования. В немецкой литературе пишут о превращении юридической элиты в "академический пролетариат", об "ордах голодных адвокатов", "наплыве", "волне" юристов в современной ФРГ. Центры власти, однако, продолжали требовать, разумеется, грамотной, но политической юстиции, т.е. защиты определенных интересов, что и отражалось на практике. Судья, в частности, во времена Веймарской Республики должен был представить себя как политически нейтральную личность. В действительности же большинство судей занимали антидемократические и антиреспубликанские позиции. Резко изменились требования к юстиции в нацистском государстве. Политика создания определенных стандартов в юридико-техническом плане не помешала тому, что юрист стал орудием нацистской диктатуры. Впрочем, и тогда юрист должен был быть способен к добротной аргументации, к составлению грамотных документов и пр.

В течение длительного времени предполагалось, что юрист - это во всяком случае мужчина. Женщины не допускались ни к юридическому образованию, ни, естественно, к юридической профессии. А. Ринкен рассказывает, что в Германии лишь в 1896 г. первые женщины окончили гимназию, без чего в университеты ни тогда, ни сейчас поступить нельзя. Только в 1900 г. первые женщины могли поступить в университет в Бадене, в 1908 г. - в Пруссии и Гессене, в 1909 г. - в Мекленбурге. Однако и после этого они не имели права сдавать даже первый юридический экзамен. Впервые этот барьер пал в Баварии в 1912 г. Однако и здесь женщины не имели допуска ко второму экзамену и подготовительной службе, т.е. не могли стать полными юристами. Лишь в 1922 г. были отменены правовые преграды в отношении доступа женщин к правовым профессиям, и уже в 1930 г. четыре женщины стали судьями*(113). Но еще в 1922 г. на собрании немецких адвокатов цитировалось утверждение психолога Мёбиуса о том, что "повышенная мозговая деятельность делает женщину не только извращенной, ложной, но и больной. Если женщина должна оставаться тем, к чему ее определила природа, она не должна соревноваться с мужчинами"*(114). Эта позиция влияла на отношение общества к юристам-женщинам.

Проблемными были биоличностные требования к юристам. Параграф 2 Акта о юридическом образовании от 22 июля 1934 г. гласил: "При записи на первый юридический экзамен необходимо представить свидетельство о том, что претендент со своими согражданами всех состояний и профессий живет в тесном сообществе, физический труд знает и уважает, самодисциплину и приспособление к обществу практикует и закаливает себя, как это подобает юному немецкому мужчине"*(115). Это было довольно давно. Однако и § 26 Распоряжения Правительства земли Баден-Вюртемберг об образовании и экзамене юристов в редакции 9 декабря 1985 г. требовал представлять свидетельство от врача о состоянии здоровья при принятии на так называемую подготовительную службу, т.е. на второй внеуниверситетский этап образования юриста. Правда, нет оснований полагать, что здесь возможны какие-либо отказы по состоянию здоровья, и комментарий к Распоряжению этого не предполагал.

Длительное историческое развитие прошли и некоторые иные требования к корпорации (сообществу) юристов. Постоянно болезненными были проблема оплаты и связанная с ней проблема доступа к услугам юристов. Распространяется это на адвокатов, но не только на них. Крупнейший немецкий ученый в области права и правовой социологии Н. Луманн писал, что одной из серьезных проблем было общественно-моральное предубеждение против финансовых интересов юристов в спорах, которые в противоречии с функциями права могли мотивировать их к продолжению правовых споров. Как конфуцианская этика Китая, так и римское право запрещали оплачиваемые юридические советы, блокируя требования на их оплату. К этому добавлялось недоверие к адвокатам, в среднем по понятным причинам проигрывавшим 50% всех споров*(116).

В своей совокупности - осознанно или нет - требования к корпорации юристов и отдельным юристам усложнялись, но они постоянно ориентировались на идеальный образ, модель, которые считают для себя желательными те или иные социальные группы. В частности, это выразилось в дискуссии о том, какому образцу должен соответствовать юрист, на что должны ориентироваться представители этой профессии. В условиях Германии образцом юриста и в профессиональном, и в иных отношениях должен быть судья, который одно время наряду с представителями иных правовых профессий рассматривался как неподкупный и строгий служитель государства. Но в любой стране требования к юристам изменялись исторически и приобретали специфическую окраску.

3. Современные требования к юристам. В немецкой юридической литературе отмечается, что постоянное занятие с юридическими текстами (законами, судебными решениями, литературой) должно быть, по господствующему мнению, у сословия юристов связано со стремлением к объективности (с преодолением личностных установок), надпартийностью (adiatur et altera pars). Для юристов должны быть характерны защита правовой безопасности и общественного порядка, уважение к договорам (Pacta servanda sunt), самоконтроль по критериям законности, равенства, справедливости и практичности, соблюдения принципа добрых нравов и защиты доверия. Их деятельность связана с использованием таких профессиональных категорий, как виновность, причинность, ответственность, признание, давность, компетентность, правовая сила и др. Деятельность юристов должна проходить в рамках и на основе упорядоченных процедур и методически корректного поведения, а их решения - основываться на свободной от противоречий и логически строгой аргументации, так же как на ограничении существенного и устранении несущественного. Вместе с тем, как уже упоминалось, юридическое образование в ФРГ подвергается жесткой критике. Пока что в учебный процесс внесены малосущественные процедурные изменения и законодательно прописано обучать студентов современным технологиям управления, юридического труда, коммуникации и пр.*(117) Впрочем, традиционно жесткие требования к студентам-юристам сохраняются, а престиж работающих юристов продолжает быть высоким.

Эта характеристика содержит основанные на праве социальные требования к профессионально-мыслительной подготовленности, а затем и деятельности юристов. В настоящее время требования к юристам ориентируются как на государственных служащих, так и на лиц свободных профессий. Формально первые распространяются только на судей и прокуроров. Юристы, работающие в частных фирмах, а также адвокаты не являются служащими. Но исторически адвокаты были всегда под довольно интенсивным надзором у государственных органов.

Несколько необходимых пояснений. На государственной службе в ФРГ могут находиться чиновники, пользующиеся специальным статусом, так называемые beamte - чиновники, далее - служащие, не пользующиеся этим статусом, и, наконец, рабочие. Правовое положение чиновников специального статуса, по идее, выполняющих наиболее ответственные и функционально специфические публично-правовые функции, определяется законодательством - как федеральным, так и земельным.

Как отмечает Клаус Копп, образ чиновника изменился в послевоенной Германии. Ранее он рассматривался как слуга и представитель государства. Теперь "он представляет государство в своем лице только тогда, когда он исполняет права и обязанности своей функциональной службы"*(118). Задачи чиновника связаны с исполнением публичных функций, которые могут быть доверены иному лицу (служащему) лишь в порядке исключения. Отсюда применительно не только к профессиональной деятельности юриста, но и к общим понятиям публичных функций, специфических чиновничьих публичных функций возникают споры относительно их объема и содержания. Поскольку чиновник в этом смысле - лицо, облеченное особым доверием, к нему предъявляются и особые требования, предусмотренные законом.

По литературе и законодательству эти требования таковы: отношения чиновника и государства устанавливаются по общему правилу как пожизненные на основе должностных обязанностей и обязанностей добросовестного выполнения своего долга чиновником; вводится запрет стачек; предусматриваются обязанности верности Конституции и политического нейтралитета; реализуется принцип повышения по заслугам и др. На этой основе чиновник рассматривается как "доверенный управитель от народа". От него требуются готовность к службе, дисциплина, неподкупность, компетентность. С точки зрения закона и практики Конституционного Суда ФРГ чиновник обременен особенными обязанностями относительно государства. Одновременно он гражданин государства и должен пользоваться всеми конституционными правами. Решение дилеммы: по отношению к чиновнику (естественно, к судье, прокурору) допустимы такие ограничения конституционных прав, которые вызваны особыми отношениями чиновника и государства, долгом службы и надежности. Например, по действующему федеральному законодательству информацию прессе сообщает правление учреждения или определенный чиновник. Здесь обсуждались такие существенные вопросы, как ограничение свободы высказываний чиновников, необходимость получения ими разрешения на высказывание своего мнения, обязанность хранить служебную тайну и тайну граждан, обязанность ношения в необходимых случаях специальной одежды и соблюдения правил ее ношения, ограничение права на выбор места жительства, на дополнительную деятельность и пр. Разумеется, многие нормы такого рода ушли в прошлое. Но сам факт их существования стоит осмыслить применительно к служебному поведению некоторых групп юристов. Все требования к государственным служащим и ограничения многократно были предметом рассмотрения в различных судах, в том числе в Конституционном Суде ФРГ.

Наряду с этим особые требования предусмотрены и к личности чиновника. Федеральным законом о государственных чиновниках установлено, что чиновником может быть только тот, кто является гражданином ФРГ (немцем в смысле ст. 115 Основного закона ФРГ), обеспечивает гарантии защиты Конституции в любой момент, имеет необходимое для определенной карьеры образование, благодаря жизненному или профессиональному опыту развил свои способности.

Таким образом, в принципе законодательство ФРГ достаточно авторитарно регулирует поведение чиновника. Здесь невозможны вольности прокуроров с критикой действующего закона, политические заявления судей и пр.

Судьи рассматриваются в качестве чиновников особого рода. Их положение регулируется Законом о судьях, где, по существу, воспроизводятся многие предписания общего законодательства о чиновниках. Но, как отмечалось, многие предписания Закона о судьях распространяются не только на них, но и на иных высших представителей юстиции и нетехнических работников управления. В любом случае все эти лица не имеют права бастовать. Они ограничены в своих высказываниях, в дополнительной профессиональной деятельности; судьи не вправе давать не предусмотренные законом справки о делах и пр.*(119)

Государство стремится распространить свои требования на различные категории юристов, а не только на судей. Это касается, в частности, и служащих суда, которые решают правовые вопросы менее значимого характера по поручению судьи. Они также являются служащими особого статуса, и к ним предъявляются соответствующие требования.

Адвокаты также подчиняются определенным требованиям, сформулированным в законе. Они должны иметь правоспособность к судейской службе, быть допущенными к своим обязанностям земельным Министерством юстиции и приписанными к определенному суду. Адвокат обязан исполнять свою должность на основе совести и вне службы показывать себя достойным внимания и доверия, которых требует его положение как органа правосудия (такое понимание позиции адвоката вызывает споры, но оно принято законом). Более того, все адвокаты принудительно входят в окружные адвокатские камеры (палаты), состоящие под надзором Министерства юстиции земли как корпорации публичного права и образующие Федеральную адвокатскую камеру (палату), состоящую под надзором федерального Министерства юстиции.

При этом оплата труда адвокатов, как и многие стороны их деятельности, определяются законом. Потребителям юридических услуг, разумеется, желательно получать выгодные для них решения и приобретать как можно больше услуг за меньшую плату. В связи с этим законом установлены определенные случаи бесплатного и обязательного получения юридических услуг, прежде всего в сфере социального обеспечения, в уголовном процессе и пр.

Таков нормативный минимум требований к юристам.

Профессиональные требования, не могущие быть конкретизированными законом, вырабатываются внутри сообщества как профессиональный этос, а также вне его в основном потребителями услуг. Здесь возникают и сложные вопросы.

Именно поэтому постоянно обсуждаются такие качества юристов, как устойчивость против посторонних влияний, профессиональная подготовленность и готовность к работе, изобретательность и другие требования. Специфика состоит в том, что все эти качества складываются в стандарт юриста, на которого имеется спрос. Б. Нидинг отмечает, что "существуют различные обобщенные характеристики различающихся требований, которые общество предъявляет к праву и затем к юристам"*(120).

Они формулируются применительно к надежности юристов, стандартам образования, ориентации в современном мире, интересам клиента, потребностям фирмы и пр. Здесь можно указать требования работодателя: владение специальными знаниями, умение принимать эффективные и быстрые решения, сориентированные на выигрыш в экономических и социальных вопросах, способность к поиску нестандартных, альтернативных решений, умение работать в команде. Клиенты (не работодатели) ждут таких ориентаций на успех, как экономия времени и денег, успешное ведение переговоров, честность. Партнеры ждут лояльности, объективного, хотя по понятным причинам и ориентированного на собственный успех, сотрудничества. Предполагается и наличие дополнительного образования*(121).

Эти требования или запросы отражаются в предложениях фирмами рабочих мест. Например, один из концернов - часть европейского большого концерна с основным занятием в сфере телекоммуникации "ищет полного ангажированного и динамичного юриста для договорного отдела". Работодатель объясняет, что юрист должен тесно сотрудничать с производственниками и проектантами, активно их поддерживать при переговорах с отечественными и иностранными покупателями. Как прагматический менеджер, юрист должен применять свои способности для того, чтобы сложные технические проекты в связи с коммерческой потребностью формулировать понятным языком, обеспечивая заключение коммерческо-правовых соглашений.

Предприятие особенно заинтересовано в переговорах с претендентами, имеющими после получения юридического образования опыт работы на предприятиях, занимающимися информационной техникой и ориентирующимися в мультикультурном окружении концерна. Необходимы решительность в переговорах, готовность к поездкам, знание английского и русского языков. Руководителем отдела кадров, права, общего управления должен быть юрист или экономист. Работодатель пишет: "Мы понимаем невозможность полного владения всеми тремя сферами, но ждем ангажированного вхождения в работу (усвоения). Задачи: вопросы кадров, также правовые вопросы в гражданском, хозяйственном, трудовом праве. Мы желаем, чтобы вы рассматривали эти вопросы в предпринимательской перспективе. Стратегическое мышление, инициатива и хорошее поведение мы предполагаем для вхождения в тесный круг. Возраст руководителя - 31-40 лет".

Таким образом, сообщество юристов в ФРГ весьма развито, многочисленно, выполняет сложные и значимые функции. Оно пользуется уважением и вниманием со стороны общества. Труд юристов неплохо оплачивается, хотя заработок начинающего адвоката не вызывает особой зависти.

В то же время к сообществу юристов предъявляются достаточно жесткие профессиональные требования. Юристы находятся под профессиональным контролем (напомним, что никто не может стать юристом, не сдав государственный экзамен в Министерстве юстиции той или иной Земли).

Учет реальных требований к юристам дает возможность понять механизм их поведения.

 

Глава V. Динамика профессии юриста

 

mykonspekts.ru

Как изучают право немецкие юристы

На пост-советском пространстве методика разрешения казусов применяется в упрощенной форме при решении практических уголовных заданий. Так, каждый студент юридического факультета слышал о том, что состав преступления состоит из объекта, объективной стороны, субъекта и субъективной стороны.

В Германии юридическое образование с XIX века было нацелено на подготовку кадров для судебной системы. С тех пор юридческие экзамены, которые должен сдать каждый юрист, и дающие доступ ко всем юридическим профессиям, состоят, в первую очередь, из разрешения юридических казусов. Соответственно, методике разрешения юридических казусов уделяется особое внимание.

Но лучше, чем сто раз услышать, один раз увидеть: ниже продемонстрируем этот метод на примере гражданско-правового казуса, который знает каждый студент юриспруденции, прошедший первый год обучения.

Казус

На аукционе в Трире взмах руки означает предложение высшей цены. Альберт, не знавший об этом, помахал во время аукциона другу. Должен ли Альберт оплатить цену товара, если аукционатор объявил его вследствие этого жеста победителем?

Альберт (А) приехал в город Трир и зашел случайно в зал, где проходит винный аукцион. Когда А заходит, аукционный дом выставляет бочку вина «Бетзенбергер Весткурв». А, не понимая что идет аукцион, вдруг обнаруживает в другом конце зала своего старого знакомого. Обрадовавшись неожиданной встрече А машет рукой, чтобы знакомый его заметил. Он не знает, что по местному обычаю взмах рукой во время аукциона означает предложение более высокой цены. Аукционист регистрирует это предложение. Больше никаких предложений не следует. Аукционист объявляет А победителем аукциона на приобретение бочки вина «Бетзенбергер Весткурв» у аукционного дома за 1000 Евро.

Обязан ли А заплатить продавцу покупную цену в размере 1000 евро на основании договора купли-продажи?

Разрешение казуса

Примечание: в Германии студентов учат, в первую очередь, правильно сформулировать вопрос о наличии субъективного права требования: необходимо поставить вопрос, содержащий четыре элемента: КТО? может требовать У КОГО? ЧТО? НА КАКОМ ОСНОВАНИИ?

В первую очередь, необходимо найти подходящее основание для предъявления требования. Поиск осуществляется по правовому последствию, которое решающее казус лицо хочет достичь. В данном казусе – обязательство заплатить покупную цену. Единственным подходящим основанием является договор купли-продажи часть II §433 ГГУ. Основываясь на этой норме, строится гипотеза

Гипотеза: А может быть обязанным заплатить 1000 евро на основании части II §433 ГГУ (обязательство покупателя принять вещь и оплатить покупную цену)

Примечание: таким образом, гипотеза содержит четыре элемента: КТО? (Аукционный дом) может потребовать у КОГО? (у Альберта) ЧТО? (покупную цену в размере 1000 Евро) НА ОСНОВАНИИ договора купли-продажи

Кто?

Аукционный дом

У кого?

у Альберта

Что?

Покупную цену в размере 1000 Евро

На каком основании?

На основании договора купли-продажи

Предпосылка: Единственной предпосылкой для возникновения обязанности оплаты покупной цены в соответствии с частью II §433 ГГУ является наличие договора купли-продажи. Поэтому необходимо проверить, был ли заключен договор купли-продажи.

Примечание: следующим шагом будет проверка соответствия предпосылки фактическим обстоятельствам дела, т.е. юридическая оценка казуса

Юридическая оценка

В данном казусе очевидно желание аукционного дома заключить договор купли-продажи. Поэтому все необходимые условия договора (цена, предмет и т.д.) четко определены. Единственной проблемой является отсутствие намерения А заключить договор купли-продажи

В немецком гражданском праве договор заключается путем изъявления двух согласованных друг с другом волеизъявлений, оферты и акцепта. Необходимо отметить, что в ГГУ нет отдельной нормы, регулирующей заключение договора, однако, основываясь на §§145, 147, которые регулируют оферту и срок акцепта, наука и судебная практика пришла к вышеуказанному выводу. Наряду с этим, существует §156 ГГУ, который учитывает особенность заключения договоров на торгах. В соответствии с этой статьей, договор на аукционах заключается присуждением.

Оферта

Оферта представляет собой волеизъявление, которое должно быть получено адресатом, и в котором намерение заключить договор выражено таким образом, что для заключения договора необходимо лишь согласие адресата

 

Оферта аукционного дома

путем выставления бочки вина на аукцион

Оферта А

взмахом руки

Оферта аукционного дома путем выставления бочки вина на аукцион

Выставление бочки вина на аукционе могло бы считаться офертой. Оферта имеет место лишь в том случае, если волеизъявление было направлено с целью достижения правовых последствий и содержит все существенные условия договора, т.е. в случае договора купли-продажи – предмет договора купли-продажи, стороны и цена договора купли-продажи. В данном казусе на тот момент, когда вино было выставлено на аукцион, не была установлена ни цена договора купли-продажи, ни контрагент. Помимо этого, предложение 1 §156 ГГУ устанавливает специальный порядок заключения договоров на аукционах. В соответствии с этой нормой, договор считается заключенным на аукционе в результате присуждения. Следовательно, речь идет не об оферте, а о приглашении к оферте (invitatio ad offerendum). Таким образом, оферты аукционного дома не было.

Оферта А взмахом руки

Взмах руки А мог бы быть офертой на заключение договора купли-продажи. Вопрос в том, имеет ли место действительное волеизъявление А, так как А своим движением не хотел направлять оферту, а только помахать своему другу. Для наличия действительного волеизъявления необходимы внешний и внутренний элемент волеизъявления.

Комментарий: ГГУ не содержит дефинции волеизьявления. В данном случае, законодатель исходил из того, что наука и правоприменительная практика конкретизируют понятие волеизьявления. При разрешении казуса необходимо учитывать конструкции и дефиниции, разработанные в науке и применяемые на практике. Общепризнанно, что волеизьявление содержит два элемента: внутренний и внешний. Поэтому необходимо проверить наличие обоих элементов.

Внешний элемент

Внешний элемент волеизъявления – заметное для других участников гражданского оборота выражение воли, направленной на достижение правовых последствий. В данном случае необходимо выяснить, как разумный участник оборота оценил бы поведение А. Так как по местному обычаю отмашка рукой во время аукциона означает предложение более высокой цены, то остальные участники поняли бы это как оферту, а не как приветствие друга. Следовательно, разумный участник гражданского оборота может понять отмашку как выражение воли приобрести бочку вина по более высокой цене.

Внутренний элемент

Примечание: В идеальном случае внешнее поведение полностью выражает внутреннюю волю действующего лица, которая направлена на заключение сделки. Можно выделить три уровня субъективного отношения действующего лица к своему действию:

  • Действие лица является осознанным (например, не является результатом судороги) - воля к действию
  • Действующее лицо осознавало, что его действие направлено на создание, изменение или прекращение правоотношения (это как раз проблема настоящего казуса, так как А не осознавал, что взмах рукой может быть воспринят как волеизьявление) - осознание волеизъявления
  • При осуществлении действия, лицо осознавало суть и точное содержание заключаемой сделки, однако ошибалось в одном из элементов (типичным примером является описка в цене) – воля на заключение сделки

В науке ведется дискуссия по поводу того, является ли наличие всех этих элементов необходимым для возникновения действительного волеизьявления. Необходимо представить эти точки зрения и выразить свою позицию

Воля на заключение сделки

Воля на заключение сделки - это воля заключить сделку с помощью волеизъявления. По общепринятому мнению, воля на заключение сделки не является обязательным условием действительности волеизъявления. При отсутствии воли на заключение сделки, волеизъявление действительно, но может быть оспорено в соответстивии с частью I §119, которая гласит: "Лицо, которое заблуждалось при волеизьявлении относительно его содержания, либо вообще не имело намерения высказать волеизьявления такого содержания, вправе оспаривать сделанное волеизьявление, если можно предположить, что, зная о действительном положении дел и разумно оценивая ситуацию, оно бы его не сделало".

Следовательно, отсутствие воли на заключение конкретной сделки не влияет на действительность волеизъявления А

Осознание волеизъявления

Помимо этого, можно предположить, что волеизьявление не может быть действительным, если лицо не осознавало не только суть и точное содержание сделки, но даже того, что его действие может быть воспринято как волеизьявление. Вопрос о последствиях отсутствия осознания волеизъявления является до сих пор спорным.

В науке существует два основных мнения по этому вопросу. Одна группа ученых считает, что осознание волеизъявления является необходимым условием возникновения волеизъявления. В нашем казусе А не намеревался заключать сделку - таким образом, в соответствии с этой точкой зрения волеизъявление не возникло.

Это позиция допускает случаи, когда волеизьявление не возникло в то время, как другие участники оборота имели все основания положиться на свое восприятие о существовании действительного волеизъявления.

Вторая группа ученых считает, что осознание волеизъявления не является существенным элементом волеизъявления. Для возникновения волеизьявления с их точки зрения достаточно возможности осознания действующим лицом правовых последствий своих действий.

Так как на аукционах в Трире взмах рукой оценивается как действительное волеизъявление, то разумный участник гражданского оборота оценивает это поведение как оферту. Кроме этого, А должен был знать, что его поведение будет оценено как оферта. Поэтому, по мнению второй группы ученых, за отсутствие осознания волеизъявления А, как правило, сам несет ответственность.

Следовательно, имеется волеизъявление А на заключение договора купли-продажи.

Вторая позиция представляется более обоснованной, так как она эффективнее защищает гражданский оборот, и, в то же время, учитывает интересы действующего лица

Воля к действию

Воля к действию – осознанность фактического действия. Тогда как воля к сделке не является обязательным условием внутреннего элемента, а роль осознанности волеизьявления является предметом дискуссии, осознание самого действия (в данном случае взмах рукой) рассматривается в качестве обязательной составляющей действительного волеизьявления.

А поднял руку осознанно - это не было неуправляемым действием (например, болезненная судорога), поэтому это условие внутреннего элемента выполнено.

Если бы это условие не было выполнено, то по общепризнаному мнению волеизъявление не возникло бы

Примечание: Проведя юридическую оценку части предпосылки, мы получили предварительный результат, который необходимо сформулировать в одном предложении.

Промежуточный результат

Взмах руки А является офертой, направленной на заключение договора купли-продажи.

Примечание: Теперь необходимо проверить наличие акцепта. Так как вопрос не является проблематичным, можно коротко сформулировать ответ. В принципе, при решении казуса излишнее внимание очевидным аспектам оценивается негативно.

Акцепт

Условием возникновения договора является принятие оферты А аукционным домом (акцепт). Акцепт – это волеизъявление, при помощи которого акцептант соглашается с предложением заключить договор (оферта). При проведении торгов договор заключается посредством присуждения предмета торгов выигравшего их лицу (предложение 1 §156 ГГУ). В данном случае аукционный дом присудил покупку вина А по цене 1000 евро. Таким образом, аукционный дом принял (акцептировал) оферту.

Результат

Имеется действительный договор между аукционным домом и А. Аукционный дом может требовать у А выплату покупной цены на основании части II §433 ГГУ

Примечание: Многие воспримут наложение на А обязанности оплатить «ненужный» бочонок вина несправедливой, ведь А ошибался и действовал по неосторожности. Однако, на самом деле А имеет возможность оспорить свое волеизьявление в соответствии с частью I §119 ГГУ, если оно было сделано по ошибке и А не намеревался изьявлять волю. Существенным отличием оспаривания волеизьявления в соответствии с частью I §119 ГГУ от отсутствия факта волеизьявления является обязанность лица, оспаривающего свое волеизьявление, возместить вред, возникший вследствие того, что другая сторона или третье лицо поверило в действительность сделки. В нашем казусе это может быть обязанность возместить расходы аукционного дома по хранению бочки вина до следующего аукциона. Во-вторых, договор остается действительным, если А его не оспорит.

shkolaprava.eu


Смотрите также