Закон суров, но он закон...

Китайские юристы


-

:

13.04.2015   #1
 

: 1

2

:
, . : + ( ) + + ( ) + + ( ) + .

. >10 . . ( -, skype, ). . 8(499)391-43-06 dp (sobaka) ru-china.biz .

 
13.04.2015   #3
  Re:
 
12.04.2016   #4
 

:

: 20

1

:
Re:

, 5 . 5 . , , .

__________________ C , .

 

sinocom.ru

Китайский суд: как защищать свои права в Поднебесной

Российские предприниматели, как правило, не очень подкованы в вопросах законодательства Китая, как, впрочем, и их китайские партнеры. Поэтому перед началом деятельности настоятельно рекомендую изучить закон КНР о договорах, а также получить консультацию у юриста. Дело в том, что большинство подзаконных актов не найти в интернете, а их применение на практике знают далеко не все. К тому же надо понимать, что Китай – это не однородная, а довольно сложная, постоянно меняющаяся среда. Работая в России, мы понимаем разницу между подходами к решению вопросов в Москве и на Дальнем Востоке. Точно так же принципы работы будут различаться в отдельных городах и провинциях Китая.

Бизнес, как правило, проходит три стадии знакомства с законом. На первом этапе его не принимают всерьез и тратят минимум времени на подстраховку. На втором этапе люди понимают, что несут какие-то риски, и начинают задумываться. На третьем, когда что-то пошло не так, все начинают судорожно искать информацию в интернете. Если вы не хотите попадать в зону риска, лучше учиться на ошибках, как чужих, так и собственных.

Все риски в торговых операциях можно разделить на несколько видов: риск получить изначально неверную/неправдивую информацию, риск не получить товар, а также риск получить товар, но с браком. Все эти ситуации встречаются как по отдельности, так и в комбинациях.

Я понимаю, что большая часть сказанного — азбучные истины для крупных компаний, однако этот текст адресован в первую очередь небольшим торговым компаниям, индивидуальным предпринимателям, а также начинающим бизнесменам, которые и составляют сейчас основной пласт торговли с КНР.

Ищем виноватых

Прежде чем приглашать китайскую компанию в суд, стоит четко понимать, кто будет нести ответственность. На такой достаточно простой вопрос не могут ответить 90% компаний (либо отвечают неверно). Приведу простой пример. Компания А нашла на сайте Alibaba.com компанию Б, а в процессе подписания контракта получила с почтового ящика сотрудника компании Б контракт с реквизитами компании C, по которым провела платеж. Позже выяснилось, что в компании Б ничего не знают о данном контракте и деньги возвращать не собираются. А компания С либо тянет время с ответом на запрос, либо скрывается.

Встает вопрос, на кого подавать заявление? И куда — в полицию, в суд, в арбитраж? Причем чаще всего поставщики сваливают все на какого-нибудь менеджера, который уже не работает. Что делать? Во-первых, нужно собрать доказательства, что письмо было отправлено с почты компании Б, затем проверить, кто мошенники, и установить, не скрылись ли они. Если будут найдены соответствующие доказательства, можно привлечь к ответственности компанию Б или С. Если выяснится, что виноват все-таки нечестный работник, можно будет по крайней мере обратиться в полицию.

В этом случае критичны два фактора. Первый — время: иски по делам более чем двухлетней давности не будут рассматриваться. Второй — сумма сделки: на иски до $10 000 не будут обращать внимание ни полиция, ни юристы.

Если вы знаете совершенно точно, кто виновен, предстоит это еще и доказать. Чаще всего сделка вроде бы была, а по документам вроде бы и нет. Например, ваш партнер в Китае предоставил неверные данные о своей компании. Если вы не имеете привычки предохраняться и просить сканы паспортов ваших партнеров и лицензий их фирм, данная ситуация может выйти вам боком. Ведь если вы подписали контракт, а не просто хлопнули по рукам, через реестр всегда можно найти компанию-продавца, а через нее уже и ее директора.

 

Такие истории у наших клиентов были в разных портах и с разными товарами: гранит, деревянные полы, электроника… Типичная история: предприниматель получает фотографии товара по почте, а затем с легкостью оплачивает поставку. Далее стандартная схема: плиты/платы разбиты, деревянные полы расслаиваются. Непонятно, кто виноват. Завод отказывается признавать факт брака и перекладывает ответственность на тех, кто занимался логистикой. После долгих хождений по инстанциям (ТПП, посольство, торговые представительства) клиент решает подать дело в китайский арбитраж или суд. Но внимание! Если в контракте не прописаны четкие стандарты, в суде очень сложно доказать, что товар не соответствует тому уровню качества, который вы оговаривали.

В таких ситуациях большая удача, если клиент оплатил только 30% депозита за партию, либо договорился о возврате средств товаром, потому что доказать правоту в суде практически невозможно, а возвращать товар обратно из России в Китай нет никакого экономического смысла. Лучше проверить весь товар заранее, и не раз.

Защита интеллектуальной собственности

За последние 20 лет Китай приобрел репутацию страны, где закон об интеллектуальной собственности никто не соблюдает. К слову сказать, это неправда. На самом деле механизм защиты интеллектуального права в чем-то работает как часы, однако он похож на обоюдоострый меч, чем зачастую пользуются разного рода мошенники.

Пример из практики. К нам обратился клиент, товар которого под его собственной торговой маркой был изъят китайскими таможенниками при прохождении границы. Торговая марка нашего клиента была запатентована в России еще в 2008 году, в Гонконге — в 2011-м. Однако соглашение не распространялось на материковый Китай, где размещается производство.

Чем и воспользовался один предприимчивый китаец, сделав временную регистрацию этой торговой марки.

Таким образом, товар был изъят таможенниками на вполне законных основаниях, а китаец за передачу прав на марку запросил около $100 000.

Так что лучше всего изначально понимать, где будет применяться закон об интеллектуальной собственности. Ведь если бы клиент, уже потратив деньги на регистрацию марки в Гонконге, доплатил немного за расширение права на весь Китай, проблемы бы не возникло.

У этой истории, кстати, относительно счастливый конец — торговая марка не была для клиента важна настолько, чтобы выкладывать за нее крупную сумму, поэтому он просто поменял ее название. И это было мудрое решение. Судебный процесс с защитой интеллектуальной собственности имеет много нюансов.

Популярные схемы «развода»

Напоследок мне хотелось бы рассказать о некоторых схемах откровенного мошенничества в Китае. Начинается рассказ клиента обычно так: «Они представлялись солидной компанией, у них был крупный сайт на английском с фотографиями фабрики». Далее история развивается по одному из типовых сценариев.

Сценарий 1: «Мы оплатили 100% депозита, теперь они не выходят на связь».

Суть: Безопаснее всего работать по минимальной предоплате. Если выбора нет, возьмите хотя бы скан паспорта директора компании и учредительные документы.

Сценарий 2: «Мы не успели проверить товар, завод выслал нам его без оплаты. Нам сказали, что он уже в порту, коносамент нам дадут только после оплаты товара».

Суть: Товар проверяется всегда, еще в Китае. Если у вас нет возможности слетать в Китай, поручите это дело своим партнерам в Китае, затем проконтролируйте весь процесс, пока товар не будет проверен на 100%.

Сценарий 3: «Менеджер, с которым мы общались, подписал контракт и поставил печать, а теперь...»

Суть: Право подписывать контракт имеет только генеральный директор, и не всегда это директор, которого вы видите на заводе, и уж тем более не менеджер. Также все печати должны проверяться перед подписанием контракта. Чаще всего печать, которую норовит поставить контрагент, имеет нестандартный вид — четырехугольная, синяя, полностью на английском. Правильный ответ: красная круглая печать со звездочкой посередине (действует не везде).

Сценарий 4: «Они попросили перевести деньги на счет в Германии. Когда мы отказались, выбрали гонконгский счет».

Суть: Обычно гонконгские офшоры зарегистрированы с минимальными вложениями, уставной капитал гонконгской компании составляет пару тысяч долларов, а по закону они не могут отвечать за сделку выше их уставного капитала. Чаще всего такие компании зарегистрированы для отвода глаз. За то время, пока вы разбираетесь, где подать в суд, в Гонконге или на материковом Китае, мошенники успевают замести следы.

Сценарий 5: «Мы познакомились с ними на выставке и начали переписку, затем они попросили нас связываться по другому почтовому ящику, дали другие реквизиты».

Суть: Это довольно распространенный вид мошенничества. Либо почтовый ящик добросовестного поставщика взломан и переписку начинают третьи лица, либо кто-то из недобросовестных менеджеров пытается заработать. Как правило, получив депозит, человек перестает выходить на связь.

Сценарий 6: «Они представились филиалом крупного завода в Пекине. Но когда мы приехали на место, там ничего не было».

Суть: Лучше всего проверять адреса фирм через юристов, большинство компаний мошенников находятся в квартирах и в жилых районах. Тогда как заводы чаще всего расположены в индустриальных зонах и отдаленных поселках.

Ежемесячно мы помогаем решать от трех до десяти дел, связанных с юридическими вопросами. И вот что я могу сказать совершенно точно: чаще всего в подобных ситуациях виноваты сами потерпевшие и спорных ситуаций можно было избежать, если бы предприниматели изначально вели себя осторожно, не надеясь на русское авось. Успеха в сделках с Китаем обычно достигают компании, которые не жалеют времени и денег на изучение вопроса, анализируя все возможные факторы риска.

www.forbes.ru

Закон КНР «Об адвокатах и юридическом представительстве»

(обнародован на 19 съезде Постоянного Комитета Всекитайского Собрания Народных Представителей 8-го созыва 15 мая 1996 года, вступил в силу 7 января 1997 года)

Глава I. Общие правила

Статья 1. Данный закон составлен для того, чтобы улучшить систему юридического представительства, гарантировать ведение адвокатами своих дел в соответствии с законом, создать общие стандарты поведения адвокатов, защитить законные права и интересы сторон, обеспечить верный путь для проведения в жизнь законов и максимально использовать позитивную роль адвокатов в установлении социалистической судебной системы.

Статья 2. Термин «адвокаты», используемый в данном законе, подразумевает лиц, получивших лицензию на занятие адвокатской практикой в соответствии с законом и оказывающих юридические услуги гражданам.

Статья 3. В своей работе адвокаты должны придерживаться требований Конституции и закона и скрупулезно соблюдать профессиональную этику и дисциплину. В своей практике адвокаты обязаны использовать факты как базу и закон как критерий.

Практикующие адвокаты должны принимать контроль со стороны государства, общества и сторон в судебном процессе. Адвокаты, ведущие свою практику в соответствии с требованиями закона, находятся под защитой закона.

Статья 4. Юридический отдел при Госсовете должен, согласно закону, осуществлять контроль и руководство адвокатами, адвокатскими конторами и ассоциациями.

Глава II. Условия, на которых адвокаты могут начать практиковать

Статья 5. Для того чтобы начать работу, адвокаты должны обладать удостоверением адвоката и лицензией на занятие деятельностью.

Статья 6. Для получения удостоверения адвоката государство вводит унифицированную систему сдачи экзаменов. Лица, имеющие официальный документ об обучении на профессиональных курсах колледжа по специальности “юриспруденция в вузах”, или документ об обучении на курсах более высокого уровня, а также лица, достигшие того же профессионального уровня, и лица, имеющие официальный документ об обучении на регулярной основе в колледже вуза по какой-либо специальности кроме юриспруденции, либо документ более высокого уровня об обучении на регулярной основе, получают удостоверения адвокатов от юридического отдела при Госсовете, при условии сдачи ими экзамена на получение удостоверения адвоката. Юридический отдел при Госсовете должен разработать унифицированную для всей страны методику для приема экзаменов на получения удостоверения адвоката.

Статья 7. Если лицо, имеющее официальный документ об обучении на регулярной основе в колледже вуза по юридической специальности, или документ более высокого уровня, занимавшееся изучением и преподаванием юриспруденции, занимавшее крупную должность или достигшее того же уровня профессионализма, подает заявления о занятии адвокатской практикой, юридический отдел при Госсовете принимает заявление такого лица в соответствии с правилами, и после одобрения заявления выдает удостоверение адвоката.

Статья 8. За лицензией на занятие адвокатской практикой могут обращаться лица, поддерживающие Конституцию КНР и отвечающие следующим требованиям:

  1. имеющие удостоверения адвоката;
  2. проходившие стажировку в адвокатской конторе в течение полного года;
  3. показывающие хорошее поведение.

Статья 9. Лицам, находящимся в одном из ниже перечисленных обстоятельств, будет отказано в выдаче лицензии на занятие адвокатской деятельностью:

  1. неспособным к совершению гражданских действий, либо с ограниченной правоспособностью на совершение гражданских действий;
  2. подвергшимся уголовному наказанию, при этом лица, совершившие неумышленные преступления, являются исключением;
  3. лицам, которых уволили с государственной службы, либо их лицензия на занятие адвокатской деятельностью была отозвана.

Статья 10. Лица, подающие заявление на получение лицензии на занятие адвокатской деятельностью, должны представить следующие документы:

  1. заполненную анкету;
  2. удостоверение адвоката;
  3. свидетельство о стажировке, выданное адвокатской конторой в которой работает ходатай;
  4. копию удостоверения личности.

law.uglc.ru

Китайские юристы в осаде — Look At Me

Недавно прочел статью в журнале The New York Review of Books, которая называется China’s Lawyers Under Siege. На мой взгляд эта статья на важную тему, поэтому я решил ее перевести на русский и выложить здесь. Не говоря уже о том, что в общем то эта статья, как ни грустно, продолжает быть в разной степени актуальна для таких стран как Россия и Украина, к которой (к последней) я имею отношение.. )

Пожалуйста высказывайте свои мнения в комментариях и публикуйте в своих блогах этот перевод. При публикации ссылка на оригинал и переводчика обязательны.

 

---------------

 

Китайские юристы в осаде Jerome A. Cohen

Chen Guangcheng с его женой и ребенком рядом с их домом в деревне Dondshigu, провинции Shandong, северо-восток Китая, 28 марта 2005.

1 ноября Конгресс-Исполнительного комитета Китая провел экстренное слушание по делу Чэнь Гуанчэна, слепого адвоката по правам человека, который подвергался и продолжает подвергаться преследованиям со стороны китайского правительства. Ниже адаптированный текст из показаний, данных на слушаниях профессором Джеромом А. Коэном, ученым китайского законодательства.

—Редакторы

В Китае, как и в США, прогресс в области прав человека и верховенства закона иногда является результатом индивидуальных – часто трагических – происшествий. Чен и его семья уже пережили годы гонений, преследований и насильственного обращения, и я надеюсь, случай с этой семьей будет стимулировать прогресс, прежде начала трагедии.

 

Прежде всего, позвольте мне развеять три мифа.

 

Первый миф: “случаи преследования и жестокого обращения с адвокатами и активистами редки в Китае и имеют место только в том случае, если отдельные героические диссиденты открыто призывают закон противостоять несправедливости, а не прибегают к более терпеливым, менее конфронтационным приемам, на которые полагаются многие другие недовольные китайцы.”

 

Тем не менее мы знаем, что Китайские адвокаты-активисты и непрофессиональные адвокаты уже давно находятся под широкими, систематическими официальными преследованиями, которые активизировались в начале этого года и заставили замолчать многие ранее откровенные голоса. Большое количество юристов были атакованы, причем они представляли не только тех клиентов, кто выступает против преса правительства, религии, подавления свободы слова и собраний, но и тех, кто пытается бросить вызов произволу выселения людей из жилья, загрязнению окружающей среды, некачественным пищевым продуктам и лекарствам, официальной коррупции, дискриминации в отношении больных или инвалидов, или, как в случае последнего дела Чэна, принудительных абортов и стерилизации.

 

Многие адвокаты, защищающие общественные интересы и выступающие в уголовных процессах не считали себя борцами за «права человека», до тех пор пока местные судебные бюро не начинали грозить лишить их лицензии на юридическую практику, полицейские удерживали их в тюрьме или под домашним арестом, власти “предлагали”, что бы они покинули страну или официально спонсируемые бандиты похищали и избивали их. Оба – шанхайский адвокат Чжэн Энчонг, который незаконно удерживался под домашним арестом в течение последних пяти лет после завершения его трехлетнего тюремного срока, и пекинский адвокат Ни Юлан, ноги которого были непоправимо сломаны во время предыдущего задержания, и который снова преследуется, невольно стали «защитниками прав человека», когда они вступили в конфликт с полицией, представляя интересы своих клиентов, подавших иски о насильственном сносе их домов.

 

Я могу рассказать вам много таких историй, и кроме того следует также помнить, что китайские и иностранные наблюдатели видят только те случаи, которые умудряются проскользнуть через сложный аппарат цензуры китайского правительства. Как и в случае с Чэном, власти идут на любые расходы или принуждения для изоляции некоторых юристов от контактов с внешним миром и удержания случаев жестокого обращения с этими адвокатами и их клиентами вне поля зрения общественности.

 

Второй миф в том, что наказание Чена являетсявсего лишь еще одним примером неистовства местного правительства, ни утвержденного ни произведенного при попустительстве центральной власти и руководства Коммунистической партии.

 

Многие правоохранительные злоупотребления в Китае действительно местные по происхождению, и дело Чэна начиналось именно таким образом. Однако вскоре он попал в поле зрения центрального руководства страны, в результате паблисити, которое он генерировал в Интернете и в зарубежных СМИ. Чтобы убедиться, что лидеры знали о нем, я опубликовал эссе, в Far Eastern Economic Review, в ноябре 2005 года, после того, как власти провинции Линьи привели в действие свое первое незаконное “домашнее заключение” Чэна и его семьи, которое было начато до какого-либо формального уголовного процесса. В нем я описал случай и открыто спросил тогдашнего министра общественной безопасности Чжоу Юнкан, одобряет ли он нецивилизованные действия местной полиции.

 

Впоследствии, представители Министерства по сообщениям встретились с местными и провинциальными чиновниками, чтобы обсудить ситуацию, и вскоре после этого местные власти начали уголовное преследование против Чэна – более традиционный тип репрессий. Я уверен, что Чжоу Юнкану, в его должностях и как члена Постоянного комитета Политбюро и как главы Центрального Политико-юридической комиссии партии, было известно о преследовании Чэня в течение многих лет.

 

Третий миф состоит в том, что должно быть какое-то юридическое обоснование преследованиям и страданиям, которые семья Чэна пережила после его освобождения из тюрьмы 9 сентября 2010 года. Обыкновенно правительства, даже китайское правительство, как правило, любят сохранять некоторую видимость правдоподобия легитимности своих неправомерных действий, какой бы тонкой она ни была. Китайские правоохранительные органыв, в оправдание многих из их действий, воспользовались каждым исключением, двусмысленностью и пробелом в действующем Уголовном процессуальном законодательстве. И, кажется, в этом деле нет такого оправдания, такого предлога, которые, кажется, превысили пределы изобретательности полиции.

 

Чен не был приговорен к лишению политических прав, что выходило бы за рамки его тюремного заключения и могло быть предлогом, хотя и ложным, в поддержку его домашнего ареста. Не существует никаких признаков того, что он был подвергнут пресловутому “жилому наблюдению,” тяжелой мере домашнего ареста, которая может быть расширена в предстоящем пересмотре Уголовно-процессуального кодекса, но даже в этом случае срок уголовных санкций истек бы через шесть месяцев. Несомненно, насильственные злоупотребления в обращении с Ченом и его женой чиновников и их наемных головорезов не может найти оправдания даже в китайском законодательстве.

 

Когда 28 октября на пресс-конференции в Пекине, иностранный репортер спросил Ли Фэй заместителя директора Юридической комиссии по делам Всекитайского собрания народных представителей Постоянных Комитетов о государственной правовой основе для домашнего заключения Чена, тот отказался отвечать. Он просто отмахнулся неубедительной общей фразой о том, что: “в нашей стране свобода гражданина в достаточной степени защищена и использование каких-либо принудительных мер основаны на законе.” И судя по всему, китайское правительство не захотело, чтобы его граждане, услышали даже это пустое утверждение его “законного” поведения, так как и вопрос и ответ на него были исключены как из стенограммы так и из видео трансляции пресс-конференции. По иронии судьбы, целью этой пресс-конференции было празднование выхода правительственной Белой газеты (Белой книги), озаглавленной “Социалистическая Система Законов С Китайской Спецификой”, которая восхваляла и документально подтверждала развитие Китайской “сравнительно полной правовой системы, обеспечивающей защиту прав человека.” Вопрос репортера стал дождем на этом параде.

 

Чэнь Гуанчэн никогда не видел себя как “нарушителя спокойствия” стремившегося нанести ущерб социальной стабильности и гармонии. В самом деле, он хотел повысить стабильность и гармонию с помощью правовых институтов выражая социальное недовольство упорядоченным образом, как предписано законом. Его единственной ошибкой было то, что он понимал закон, таким как он был написан, как истинно верующий в силу и обещания правовых реформ в Китае. Однажды, когда он был особенно расстроен из-за отказа окружного суда принять иски, которые он принес от имени бедных, даже не могущих заплатить ему ”клиентов”, он спросил меня: “Что власти хотят, чтобы я сделал? Возглавил протесты на улицах? Я не хочу этого делать.” Тем не менее, по жестокости судьбы, он был в конечном счете, осужден по обвинению в фиктивных вмешательствах в трафик и, возможном нанесении ущерба общественной собственности.

 

Какова мотивация для преследования Чэна? Конечно, она отражает мщение местных чиновников, напоровшихся на преграду в их незаконных попытках соответствовать строгим требованиям политики центрального правительства. Однако преследования Чэна также следует рассматривать как часть более широкой, национальная стратегии, следуя которой Партия стремится “быть в двух разных местах одновременно”.

С одной стороны, она стремится к достижению законности в стране и “мягкой силы” за рубежом путем построения и продвижения “социалистической правовой системы”, которая защищает права граждан и создает ограничения на полномочия правоохранительных органов в сфере наказания. С другой стороны, это гарантирует, что эти права и ограничения никогда не бывают полностью осуществлены путем измельчания адвокатов и защитников, которые являются единственной группой, способной превращать эти бумажные обещания в “живой закон”.

 

Если эта группа, в том числе “босых юристов”, как Чэн, может быть эффективно подавлена, Партийный имидж социальной стабильности и гармонии может преобладать, по крайней мере, сейчас. В долгосрочной перспективе, однако, многие, кто разделяют разочарование Чена, касательно судов, но у которых нет своей веры в закон, будут действительно нести их недовольство на улицы.Это, вероятно, поощряется, для того чтобы произвести больше нестабильности и конфликтов в стране, которая уже страдает по оценкам экспертов от 180 000 беспорядков и протестов общественности в год.

 

Можете ли что-нибудь быть сделано, для освобождения Чэна и других сторонников верховенства права из их кошмара запугивания? Как показывает недавнее освобождение художника Ай Вэйвэй, вполне возможно, что сочетание внутренних и внешних давлений может улучшить ситуацию, особенно после того, как Партия пополнится новым поколением лидеров через год (скоро выборы вероятно (прим. чернова)). Тем не менее, без широкого паблисити не обойтись. Сегодняшние слушания Комиссии и десятки других таких же слушаний в других демократических странах могут способствовать выражению гораздо большей иностранной озабоченности со стороны международных организаций, правительств, неправительственных организаций, ученых, ассоциации адвокатов и простых людей. Конечно, официальный диалог по правам человека и более неформальный диалог, который Соединенные Штаты и другие демократические страны ведут с Китаем должен касаться не только отдельных случаев насилия, он также должен быть направлен на совершенствование законодательства.

 

Тем не менее, прозрачность в Китае остается ключевой проблемой. Даже многие китайские специалисты в области уголовного правосудия продолжают утверждать, – через шесть лет после того, как Чэн стал хорошо известен за рубежом – в Китае о нем ничего не слышно. Именно поэтому усилия китайских активистов использовать Интернет и социальные медиа, чтобы донести этот случай до людей настолько важны и решающи в этом деле, и именно поэтому правительство отказывается разрешить доступ к Чену и поддерживать с ним связь, с большими издержками для своей репутации. Существует вероятность того, что судебное дело Чена может стать очень важным и значительным в борьбе за свободу и справедливость в Китае.

 

Ноября 8, 2011 года, 21:15.

—-

Перевод: Чернов Владимир.

www.lookatme.ru

VI. АДВОКАТУРА

Характер, задачи, организация и порядок деятельности адвокатуры определен действующим законодательством, а также правилами оказания адвокатской юридической помощи обществу.

1. ХАРАКТЕР, ЗАДАЧИ И ПОЛОЖЕНИЕ

1). Характер адвокатуры

Ст. 2 принятого 15 мая 1996 года Закона КНР об адвокатуре (далее – Закон) определяет, что адвокатами являются лица, которые после получения законной лицензии на адвокатскую деятельность оказывают юридическую помощь обществу. Адвокатура Китая –незаменимая важная сила в формировании в нашей стране социалистической правовой системы. Ст. 3 Закона определяет, что адвокат должен соблюдать Конституцию и законы, строго придерживаться адвокатской этики и служебной дисциплины. Адвокат должен основываться на фактах, ставить закон в качестве критерия своей деятельности.

2). Задачи адвокатуры

Задачи адвокатуры - это цели, четко определенные законами государства и достигаемые в ходе адвокатской деятельности. Ст. 1 Закона определяет задачи адвокатуры – охрана законных прав и интересов стороны и отстаивание правильного осуществления правосудия. Эти две задачи адвокатуры взаимно дополняют друг друга, между ними существуют тесная связь и диалектическое единство. Это детерминированное единство охраны законных прав и интересов стороны с отстаиванием правильного осуществления правосудия.

3). Положение адвокатуры

Статус адвокатуры определяет ее права, а также соответствующую роль адвокатуры в общественной жизни и в ходе судебного процесса.

В Китае адвокат во время судебного процесса занимает независимое процессуальное положение. Адвокат не принадлежит народному суду и народной прокуратуре, и отнюдь не принадлежит стороне процесса. Адвокат участвует в процессе охраны законных прав и интересов стороны, занимая независимое положение участника процесса. Адвокату обеспечены не только процессуальные права обычного участника процесса, но и соответствующие процессуальные права для выполнения адвокатского долга.

2. УСЛОВИЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Для ведения адвокатской деятельности адвокат обязан в первую очередь получить ценз адвоката, а также в ходе практики руководствоваться лицензией на деятельность. После получения ценза адвоката, в соответствии с условиями закона и процесса, необходимо получить лицензию на адвокатскую деятельность, только в этом случае возможны персональная деятельность адвоката и законное обеспечение прав адвоката и несения адвокатских обязанностей.

Лицо, имеющее ценз адвоката, может временно не вести адвокатские дела и посвятить себя другой деятельности. В Китае допускается такое отделение друг от друга ценза адвоката и адвокатской деятельности.

1). Ценз адвоката

Обязательные условия адвокатской деятельности:

Положения ст. 5 Закона определяют, что для адвокатской деятельности необходимо получить ценз адвоката и лицензию на деятельность.

Положения ст. 6 Закона определяют два способа получения ценза адвоката: на основе единых государственных экзаменов и на основе аттестации и утверждения административно-правовых органов.

(1). Положения ст. 6 Закона определяют, что государство проводит систему единых общегосударственных экзаменов для получения ценза адвоката. Имеющий высшее юридическое образование и выше или соответствующий уровень специальных знаний, а также имеющий высшее образование по другим специальностям основного курса и выше в соответствии с экзаменом на ценз адвоката удостаивается административно-правовым органом ценза адвоката.

(2). Положения ст. 7 Закона определяют, что имеющий высшее юридическое образование по основному курсу и выше, занимающийся исследованиями в области права, преподаванием и другой специальной деятельностью, а также имеющий высокие звания или имеющий тот же уровень специальных знаний, при подаче заявления на ведение адвокатской деятельности в соответствии с условиями положений аттестуется административно-правовыми органами Госсовета и удостаивается ценза адвоката.

2). Лицензия на адвокатскую деятельность.

(1). Условия подачи заявления на получение лицензии на адвокатскую деятельность.

Положения ст. 8 Закона определяют, что лицо, придерживающееся Конституции КНР и соответствующих законов, может подать заявление на получение лицензии на адвокатскую деятельность при следующих условиях:

①. если оно имеет ценз адвоката;

②. имеет стаж практической работы в адвокатской конторе не менее 1 года;

③. имеет безупречное поведение.

(2). Отказ в выдаче лицензии на адвокатскую деятельность.

Ст. 9 Закона определяет следующие обстоятельства, при которых соискателю отказывается в выдаче лицензии на адвокатскую деятельность:

①. при полном или частичном отсутствии способности вести гражданские дела;

②. после отбытия уголовного наказания, однако за исключением наказания за неумышленное преступление;

③. при исключении с государственной службы или при имевшем ранее место аннулировании лицензии на адвокатскую деятельность.

(3). Процедура подачи заявления на получение лицензии на адвокатскую деятельность

Прежде всего лицо, подающее заявление на получение лицензии на адвокатскую деятельность, вместе с ходатайством местной адвокатской конторы или адвокатской конторы, где адвокат будет работать в будущем, подает следующие материалы в административно-правовой орган по месту жительства. Эти материалы, согласно ст. 10 Закона, включают:

①. Заявление;

②. свидетельство о цензе адвоката;

③. заключение адвокатской конторы о прохождении практики;

④. копию удостоверения личности.

Административный орган по месту жительства на основании полученных материалов заявления в течение 15 дней представляет мнение о рассмотрении и докладывает в вышестоящее управление юстиции уровня провинции, автономного района или города центрального подчинения.

Затем после рассмотрения материалов заявления административными органами правительства уровня провинции, административного района или города центрального подчинения и выше, в соответствии с условиями положений Закона, соответствующие административные органы обязаны в течение 30 дней после подачи заявления выдать лицензию на адвокатскую деятельность. При несоответствии положениям закона лицу отказывают в выдаче лицензии на адвокатскую деятельность, о чем соискатель письменно уведомляется в 30-дневный срок.

(4). Система регистрации лицензии на адвокатскую деятельность

Лицензия должна регистрироваться раз в год. Адвокатская деятельность недействительна при лицензии, не прошедшей регистрацию. Работа по регистрации является обязанностью административно-правовых органов управления юстиции уровня провинции, автономного района и города центрального подчинения и выше. В соответствии с производственной необходимостью управление юстиции уровня провинции, автономного района или города центрального подчинения может поручить управлению юстиции местного уровня – уровня города или автономного округа осуществлять обязанности по регистрации лицензий на адвокатскую деятельность в данной местности.

3). Ограничения адвокатской деятельности

(1). Ст. 12 Закона определяет, что адвокат обязан работать в одной адвокатской конторе, нельзя одновременно работать в двух и более адвокатских конторах. Адвокатская деятельность не ограничена территориально.

(2). Ст. 13 Закона определяет, что лицо, работающее в государственном органе, не может по совместительству заниматься адвокатской деятельностью. Адвокат на время выполнения обязанностей члена ПК СНП различных ступеней не занимается адвокатской деятельностью.

(3). Ст. 14 Закона определяет, что лицо, не получившее лицензию на адвокатскую деятельность, не может работать адвокатом. Осуществление функций представителя или защитника из корыстных соображений и без лицензии не допускается.

(4). Преподаватели или исследователи в области права не могут быть компаньонами или сотрудниками акционерных адвокатских контор или кооперативных адвокатских контор.

3. АДВОКАТСКИЕ КОНТОРЫ

Ст. 15 Закона определяет, что адвокатская контора – организационная форма осуществления адвокатской деятельности, это учреждение, направляющее деятельность адвоката, осуществляемую от имени конторы.

1). Виды адвокатских контор

Закон определяет три формы адвокатской конторы: адвокатская контора, основанная на государственном финансировании, кооперативная адвокатская контора и акционерная адвокатская контора. Различные адвокатские конторы используют разные способы деятельности, точно так же они несут различные обязанности.

Ст. 16 Закона определяет, что адвокатская контора, созданная на государственные средства, в соответствии с законом сама развивает адвокатское дело, эта адвокатская контора несет ответственность по своим долгам всем имуществом.

Ст. 17 Закона определяет, что адвокаты могут создавать кооперативные адвокатские конторы, эти адвокатские конторы несут ответственность по своим долгам всем имуществом.

Ст. 18 определяет, что адвокаты могут создавать акционерные адвокатские конторы, акционеры в отношении долга этой акционерной компании несут ответственность по специальным правилам.

2). Создание адвокатской конторы

(1). Ст. 15 Закона определяет, что адвокатская контора обязана соответствовать следующим условиям:

①. иметь свое название, место и устав;

②. иметь капитал в размере более 100 тысяч юаней;

③. иметь адвокатов в соответствии с положениями закона.

(2). Процедура создания адвокатской конторы.

Ст. 19 Закона определяет, что заявление на создание адвокатской конторы рассматривает административный орган народного правительства уровня провинции, автономного района или города центрального подчинения и выше. В соответствии с Законом, он обязан в течение 30 дней после подачи заявления выдать лицензию на деятельность адвокатской конторы, при несоответствии условиям Закона он отказывает в выдаче лицензии на деятельность адвокатской конторы, о чем письменно уведомляет заявителя в 30-дневный срок.

(3). Создание филиала адвокатской конторы

Положения ст. 20 Закона определяют, что адвокатская контора может создавать филиал. Вопрос о создании филиала рассматривается административным органом правительства уровня провинции, автономного района или города центрального подчинения. Адвокатская контора несет ответственность по делам созданного филиала.

(4). Изменение и прекращение деятельности адвокатской конторы.

Ст. 21 Закона определяет, что при изменении названия, адреса, устава, состава акционеров, при других важных делах или при роспуске соответствующие лица обязаны сообщить в административные органы.

3).Внутреннее управление в адвокатской конторе

Ст. 23 Закона определяет, что адвокат берет на себя дела, в едином порядке принимает поручения адвокатской конторы, подписывает с поручителем контракт-поручение (ордер), в соответствии с государственными положениями единообразно взимает плату со стороны, со всей правдивостью заносит ее в счета /книгу/.

Ст. 24 Закона определяет, что адвокатская контора и адвокат не вправе распространять не соответствующие действительности сведения о других адвокатах или выплачивать посредническую плату, допускать другие несправедливые методы хозяйственной конкуренции.

4). Реорганизация адвокатской конторы

Объектами осуществляемой реорганизации в форме выделения, в соответствии с существующим положением Госсовета КНР и Министерства юстиции, являются:

(1). самоокупаемые и самодостаточные адвокатские конторы, созданные на государственные средства;

(2). адвокатские конторы, созданные предприятиями и организациями;

(3). органы по предоставлению консультационных юридических услуг обществу, созданные по утверждению министерства юстиции.

После выделения соответствующие подразделения обязаны преобразоваться в кооперативные адвокатские конторы или акционерные адвокатские конторы. Адвокатские конторы, созданные на средства государства и в случае, если они не являются самоокупаемыми и самодостаточными, не могут быть реорганизованы в форме выделения.

Работа по реорганизации в форме выделения завершена к 31 октября 2000 года.

4. ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ, ПОЛНОМОЧИЯ И ОБЯЗАННОСТИ АДВОКАТА

1). Деятельность адвоката

Ст. 25 Закона определяет, что адвокат вправе заниматься следующими видами деятельности:

①. Принимать приглашения граждан, юридических лиц и других организаций, посещать их с визитами по правовым вопросам.

②. Принимать поручения стороны по гражданским делам и делам об административных правонарушениях, работать агентом, участвовать в процессе.

③. Принимать приглашения подозреваемых в совершении уголовного преступления для предоставления правовых консультационных услуг, по договоренности с ожидающим судебного разбирательства подавать жалобу, заявлять протест, подавать заявление о поручительстве, выполнять поручения подозреваемого, поручителя обвиняемого или народного суда, принимать на себя обязанности защитника, выполнять поручения жалобщиков по делам о частных жалобах, принимать поручения обвиняемых по делам обвинения или поручения по другим близким по исполнению делам, принимать на себя обязанности доверенного лица, участвовать в процессе.

④. По договоренности подавать жалобы по различным процессуальным делам.

⑤. Выполнять поручения стороны, участвовать в примирении, арбитражной деятельности.

⑥. Выполнять поручения стороны по правовым вопросам непроцессуального характера, предоставлять юридические услуги.

⑦. Давать разъяснения по соответствующим юридическим вопросам, по поручению составлять процессуальные документы и другие документы по соответствующим юридическим делам.

2). Полномочия и обязанности адвоката

Законодательство КНР, а именно Закон КНР об адвокатуре, Уголовно-процессуальный кодекс, Гражданский процессуальный кодекс, Административный процессуальный кодекс и акты судебного толкования действующего законодательства устанавливают полномочия и обязанности адвокатов.

(1). Полномочия адвокатов:

①. Право на расследование. Ст. 31 Закона устанавливает, что адвокат, принимая юридические дела, с согласия учреждения или отдельного лица может расследовать их обстоятельства.

②. Право на знакомство с материалами дела.

Положения уголовно-процессуального права определяют, что защитник, адвокат при рассмотрении дела по предъявлению обвинения народной прокуратурой может знакомиться, делать выписки и снимать копии с процессуальных документов и материалов экспертизы по этому делу. По делам, принятым судом на рассмотрение, может знакомиться, делать выписки и снимать копии с материалов о фактах обвинения в преступлении. Ст. 30 Закона устанавливает, что адвокат участвует в процессуальной деятельности, в соответствии с положениями процессуального права может рассматривать соответствующие материалы, связанные с данным делом.

③. Право на свидания и переписку с лицами, ограниченными в личных правах и свободах.

④. Присутствовать в суде и участвовать в процессе.

⑤. Право на отказ от защиты и представление чьих-то интересов.

⑥. Личные права адвоката не подвергаются нарушению.

(2). Обязанности адвоката:

①. Соблюдать Конституцию и законы, придерживаться профессиональной этики адвоката и производственной дисциплины.

②. Без уважительной причины не отказывать в защите и представлении чьих-то интересов.

③. Предоставлять юридическую помощь.

④. Хранить тайну.

Ст. 33 Закона определяет, что адвокат обязан хранить ставшие ему известными в ходе его деятельности сведения, государственную тайну, производственные и коммерческие секреты, не разглашать сведения личного характера.

⑤. Не принимать дела особо оговоренных категорий.

Ст. 34 Закона определяет, что адвокат в одном и том же деле не может представлять интересы двух сторон.

Ст. 36 Закона определяет, что адвокат, работавший судьей или прокурором и оставивший службу в народном суде или народной прокуратуре, в течение 2-х лет не берет на себя обязанности представлять или защищать интересы стороны на процессе.

⑥. Не допускать самовольного принятия поручений.

⑦. Не вправе использовать преимущества, связанные с предоставлением юридических услуг, чтобы преследовать спорные права и интересы стороны или принимать от противоположной стороны ценности.

⑧. Не нарушать заперт на частные встречи с судьей, прокурором.

⑨. Не вправе угощать, дарить подарки или подкупать судью, прокурора, арбитра и других соответствующих работников или же подстрекать или домогаться получения взятки.

⑩. Не наносить вред своими свидетельствами.

П. 5 ст. 35 Закона определяет, что адвокат не должен предоставлять ложные доказательства, скрывать факты или угрожать их сокрытием, соблазнять материальными выгодами других, чтобы они представили ложные доказательства или скрыли факты, а также препятствовать стороне предоставлять доказательства в соответствии с законом.

⑾.Не должен нарушать порядок суда и арбитража.

5. АССОЦИАЦИИ АДВОКАТОВ

1). Характер ассоциаций адвокатов

Пар. 1 ст. 37 Закона устанавливает, что ассоциации адвокатов – это общественные организации, имеющие права юридического лица, представляющие собой самостоятельные законные организации адвокатов

Положение ассоциаций адвокатов: отношения административно-правовых органов и ассоциаций адвокатов – это отношения руководителя и подчиненного, надзирающего и поднадзорного.

2). Создание ассоциации адвокатов

Пар. 2 ст. 37 Закона устанавливает, что в масштабе страны создается Всекитайская ассоциация адвокатов. Провинции, автономные районы и города центрального подчинения на своем уровне создают ассоциации адвокатов, в городских районах в соответствии с необходимостью можно создавать местные ассоциации адвокатов.

3). Отношения ассоциаций адвокатов с адвокатами

Ст. 39 Закона устанавливает, что адвокат должен входить в существующую местную ассоциацию адвокатов. Адвокат, входящий в местную ассоциацию адвокатов, одновременно является членом Всекитайской ассоциации адвокатов. Члену ассоциации адвокатов в соответствии с уставом ассоциации гарантируются права, предоставляемые уставом, он выполняет уставные обязанности.

4). Обязанности ассоциаций адвокатов

Ст. 40 Закона определяет, что ассоциации адвокатов несут следующие обязанности:

①. Обеспечивают законную деятельность адвоката.

②. Обобщают и распространяют опыт адвокатской работы.

③. Организуют профессиональную подготовку адвокатов.

④. Воспитывают, проверяют и надзирают за профессиональной этикой и производственной дисциплиной адвоката.

⑤. Развивают внешние связи с соответствующими зарубежными организациями.

⑥. Регулируют споры, возникающие в ходе адвокатской деятельности.

⑦. Выполняют другие обязанности, определенные положениями закона.

Ассоциации адвокатов в соответствии с уставом представляют адвокатов к поощрению и привлекают к дисциплинарным взысканиям.

6. Профессиональная этика и производственная дисциплина адвокатов, дисциплинарные взыскания

1) Профессиональная этика адвоката

В соответствии с положениями принятых 6 октября 1996 года Всекитайской ассоциацией адвокатов Норм профессиональной этики и производственной дисциплины:

①. Адвокат в ходе деятельности должен неизменно отстаивать интересы по оказанию юридической помощи.

②. Адвокат должен быть преданным службе, поддерживать государственную правовую систему и социальную справедливость.

③. Адвокат должен быть честным, пользоваться доверием, добросовестно предоставлять стороне правовую помощь.

④. Между адвокатами должны поддерживаться отношения взаимного уважения и справедливой конкуренции.

⑤. Адвокат в ходе деятельности должен быть неподкупно-честным с точки зрения закона, обращать внимание на самовоспитание.

⑥. Адвокат должен быть преданным адвокатскому долгу, сознательно беречь честь адвоката.

2). Производственная дисциплина адвокатов

Нормы профессиональной этики и производственной дисциплины адвокатов, принятые в 1996 году, содержат следующие положения о производственной дисциплине:

①. Поддержание адвокатом производственной дисциплины и важность ее соблюдения в вопросах принятия дела на рассмотрение и оплаты услуг адвоката.

②. Дисциплина адвоката в ходе процесса и в третейской деятельности.

③. Дисциплина во взаимоотношениях адвоката с поручителем и противоположной стороной.

④. Дисциплина во взаимоотношениях адвокатов.

3). Дисциплинарные взыскания

Министерство юстиции КНР 22 октября 1992 года приняло Правила о наложении дисциплинарных взысканий на адвокатов. Важные положения:

(1). Меры дисциплинарных взысканий: выговор, приостановление деятельности, аннулирование ценза адвоката.

(2). Органы и процедура дисциплинарных взысканий

Органами привлечения к дисциплинарной ответственности являются административные органы различных ступеней уровня местных, городских, автономных округов и выше. Административные органы на местах, на уровне городов и автономных округов создают адвокатские дисциплинарные комитеты, выполняющие дисциплинарные функции. Адвокатские дисциплинарные комитеты формируются в составе адвокатов и членов ассоциаций адвокатов и административно-правовых органов.

Процедура привлечения к дисциплинарной ответственности:

①. Постановка вопроса и рассмотрение дисциплинарного взыскания.

②. Обсуждение дела о дисциплинарном взыскании.

③. Процедура вторичной проверки.

④. Исполнение дисциплинарного взыскания.

russian.china.org.cn

К СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВОМУ АНАЛИЗУ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА ОБ АДВОКАТУРЕКИТАЙСКОЙ НАРОДНОЙ РЕСПУБЛИКИ И РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ - Китайский адвокат

Р. Б-Ц. Намзалов

 

 

 

аспирант кафедры уголовного права и уголовного процесса

 

Бурятского государственного  университета,

 

ведущий специалист-эксперт

 

Управления Федеральной регистрационной службы России

 

по Республике Бурятия

 

 

 

 

В последние годы адвокатура претерпела значительные изменения не только в России. Развитие рыночной экономики в мире и в странах Азиатско-Тихоокеанского региона в частности повлекло и изменение организации адвокатского сообщества в ряде стран. Для России представляет значительный интерес взаимодействие с одним из крупнейших и динамически развивающихся соседей – Китайской Народной Республикой. Примечательно, что структура института адвокатуры в Китае до принятия действующего в настоящее время Закона КНР «Об адвокатах и юридическом представительстве» от 15.05.1996 года напоминала советскую и характеризовалась сильным контролем со стороны государственных органов. Принятие нового закона значительно изменило положение адвокатского сообщества в стране. В настоящее время между нашими странами активно идут переговоры о предоставлении юридической помощи как гражданам Китая в России, так и гражданам России, пребывающим на территории КНР, в первую очередь речь, конечно же, идет об адвокатской помощи.

Основные принципы деятельности адвокатуры в КНР и РФ регламентированы Федеральным законом №63-ФЗ от 31.05.2002 г. «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» (далее Закон РФ) и Законом КНР от 15.05.1996 г. «Об адвокатах и юридическом представительстве» (далее Закон КНР). В данных законах урегулированы все основные положения - это назначение, структура, порядок приобретения статуса адвоката, права, обязанности, меры дисциплинарной  ответственности и другие положения. Адвокатская деятельность в России и Китае имеют как сходные черты, так и различия. В целом понятие «адвокат» согласно законодательству обеих стран совпадает. Так, ст. 2 Федерального закона от 31.05.2002 г. №63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» определяет адвоката как «…лицо, получившее в установленном настоящим Федеральным законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам…». Ст. 2 Закона КНР от 15.05.1996 г. «Об адвокатуре» гласит, что «термин «адвокаты» подразумевает лиц, получивших лицензию на занятие адвокатской практикой в соответствии с законом и оказывающих юридические услуги гражданам». Фактически данные нормы лишь декларируют, что адвокатом является лицо, которое в установленном порядке получило статус адвоката и право на занятие адвокатской деятельностью (в законе КНР – лицензия на занятие адвокатской практикой).

Для того чтобы лицо могло начать адвокатскую практику в КНР, необходимы два условия: 1) иметь ценз (подтверждение квалификации) адвоката; 2) иметь лицензию на право адвокатской практики. Ценз адвоката в Китае является подтверждением квалификации лица (достаточного уровня профессионализма), претендующего на занятие адвокатской практикой, и выдается после сдачи унифицированного экзамена, порядок проведения которого разработан юридическим отделом при Госсовете КНР. Ценз адвоката могут выдать и без экзамена в случае, если гражданин имеет официальный документ об обучении на регулярной основе в вузе по юридической специальности или документ, свидетельствующий о том, что претендент занимался изучением и преподаванием юриспруденции, занимал крупную должность или достиг достаточного уровня профессионализма. По-видимому, при сопоставлении с российским законодательством речь бы шла о внесенном рядом депутатов  законопроекте о внесении изменений и дополнений в ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», суть которого заключалась в возможности освобождения претендента, имеющего научную степень, от сдачи квалификационного экзамена на присвоение статуса адвоката. Позднее законопроект был отозван. В настоящее время в России предусмотрено, что каждый претендент на присвоение статуса адвоката обязан сдать квалификационный экзамен, а в последующем адвокат может быть лишен статуса только решением Совета адвокатской палаты субъекта либо в судебном порядке.

В Китайской Народной Республике за получением лицензии адвокат обращается в местный орган юстиции, который рассматривает заявление в течение 30 дней, проверяет соответствие лица требованиям закона и при выполнении всех требований выдает искомое. Законом КНР установлено только три требования к лицу, претендующему на получение лицензии, – это наличие ценза адвоката (т.е. его профессиональное соответствие статусу адвоката), наличие годичного стажа практической работы в адвокатской конторе и безупречное поведение. В ст. 9 Закона КНР определены обстоятельства, при которых в выдаче лицензии отказывают. Среди прочего интересны п.2, из которого исходит, что лица, подвергнувшиеся ранее уголовному наказанию (судимые), могут получить лицензию при условии, что были осуждены за неумышленное преступление, а также п.3, запрещающий выдачу лицензий лицам, уволенным с государственной службы, или если ранее выданная лицензия данному лицу была отозвана. В российском законодательстве отсутствует аналогичная норма, что зачастую сводит к «нулю» самое серьезное дисциплинарное наказание, которое можно применить по отношению к адвокату – прекращение статуса. Так, на практике имели место ситуации, когда лицо, лишенное статуса адвоката, по результатам дисциплинарного производства заново подавало заявление в квалификационную комиссию другого субъекта и, сдав экзамены, возобновляло статус адвоката.

Важно отметить, что лицензия выдается на определенный срок, и в отличие от российских коллег адвокаты в КНР обязаны продлевать ее действие ежегодно. Скорее всего, данная норма, несмотря на кажущуюся тоталитарность, не может сыграть отрицательную роль ввиду ее формальности. В то же время подобная обязанность исключила бы возможность неправомерной деятельности лиц, утративших право на адвокатскую деятельность, однако в нарушение законов продолжающих заниматься практикой. Так же, как и в Российской Федерации, адвокат в Китайской Народной Республике обязан состоять в местной ассоциации адвокатов (аналог адвокатских палат в РФ), вступив в которую, адвокат автоматически становится членом общенациональной Всекитайской ассоциации адвокатов (аналог Федеральной палаты адвокатов). Аналогично требованиям закона, как и в России, адвокат может работать только в одной адвокатской конторе (форме адвокатского образования), при этом территория деятельности адвоката не ограничена (ст. 12 Закона КНР).

Функции адвокатских ассоциаций сходны с функциями адвокатских палат в РФ. В соответствии со ст. 40 Закона КНР ассоциации обеспечивают законную деятельность адвоката, обобщают и распространяют опыт адвокатской работы, организуют профессиональную подготовку адвокатов,  проверяют и надзирают за профессиональной этикой и производственной дисциплиной адвоката, развивают внешние связи с соответствующими зарубежными организациями, регулируют споры, возникающие в ходе адвокатской деятельности, а также представляют адвокатов к поощрению и привлекают к дисциплинарным взысканиям.

6 октября 1996 г. Всекитайской ассоциацией адвокатов приняты Нормы профессиональной этики и производственной дисциплины, следование которым является обязательным для практикующего адвоката. Примечательно, что порядок наложения дисциплинарных взысканий установлен не указанными ранее нормами, а разработан Министерством юстиции КНР. В России порядок привлечения адвоката к дисциплинарной ответственности установлен в Кодексе профессиональной этики адвоката.

Согласно Правилам о наложении дисциплинарных взысканий на адвокатов от 22.10.1992 г., определены 3 меры дисциплинарных взысканий: выговор, приостановление деятельности, аннулирование лицензии адвоката. В Российской Федерации предусмотрены также 3 меры - это замечание, предупреждение и прекращение статуса. Ранее собрание (конференция) адвокатов субъекта имело право принять решение о применении иных мер дисциплинарного взыскания. Так, в Республике Бурятия согласно предоставленному праву наряду с установленными видами применяли также еще два промежуточных вида дисциплинарных взысканий – выговор и строгий выговор.

Дисциплинарные производства рассматривают Адвокатские дисциплинарные комитеты при административных органах района, города. В состав данных комитетов входят как адвокаты, так и представители административных органов. Процедура привлечения к дисциплинарной ответственности достаточно проста. Первоначальное изучение дела, затем обсуждение дела о дисциплинарном взыскании. Первоначальное решение подвергается проверке, после которой, если наличие дисциплинарного проступка подтверждается, и налагается дисциплинарное взыскание. В отличие от практики Китая в России квалификационные комиссии, органы, аналогичные дисциплинарным комитетам в КНР, не являются окончательными инстанциями – заключение квалификационной комиссии является промежуточным этапом, окончательное решение принимается Советом палаты (ст. 22, 24, 25 Кодекса профессиональной этики адвоката, принятого I Всероссийским съездом адвокатов 31.12.2003 г.). На практике, особенно на начальном этапе действия нового Закона РФ, Советы адвокатских палат часто не принимали во внимание рекомендации квалификационных комиссий. Территориальные органы исполнительной власти, уполномоченные в сфере адвокатуры, сообщали о многочисленных случаях необоснованного отказа в применении к адвокатам дисциплинарных взысканий. Такое положение фактически минимизирует роль квалификационной комиссии, так как Совет хоть и обязан принять во внимание рекомендации комиссии, и более того, не вправе пересматривать выводы комиссии в части установленных ею фактических обстоятельств по дисциплинарному делу, однако может принять любое решение, включая прекращение дисциплинарного производства по различным основаниям.

Кроме указанного, в ст. 44 Закона КНР закреплено право юридических отделов органов исполнительной власти так же применять в отношении адвокатов меры дисциплинарного взыскания. Так, в случае выявления нарушений, перечисляемых в ст. 44, адвокат может быть отстранен от адвокатской деятельности на срок от 3 до 12 месяцев, причем законодатель не ограничивает список оснований. В исключительных случаях лицензия на право адвокатской деятельности может быть отозвана (ст. 45 Закона КНР), а сам адвокат, при наличии состава преступления, подлежит уголовной ответственности (например, п.5 ст. 35 Закона КНР устанавливает запрет адвокату на фальсификацию доказательств, а Уголовный кодекс КНР от 14.03.1997 г. предусматривает ответственность за то же деяние от краткосрочного ареста до 7 лет лишения свободы при отягчающих обстоятельствах).

Согласно ранее действовавшему законодательству, адвокат в КНР мог являться членом нескольких адвокатских контор. В настоящее время Законом КНР определены три формы адвокатских образований: адвокатская контора, финансируемая государством; кооперативная адвокатская контора и партнерская (акционерная) адвокатская контора. Все три вида контор имеют существенные отличия.

Государственная контора лишь на первоначальном этапе финансируется из бюджета страны. В последующем адвокаты, работающие в данном образовании, самостоятельно осуществляют деятельность и, более того, отвечают по обязательствам своим имуществом (ст.16 Закона КНР). Кооперативная и партнерская адвокатские конторы по своей сути аналогичны существующим в России адвокатской коллегии и адвокатскому бюро соответственно (ст. 17, 18 Закона КНР; ст. 22, 23 Закона РФ). Разница между данными образованиями в пределах ответственности по обязательствам, так члены конторы на основе партнерства несут полную солидарную ответственность по обязательствам.

В соответствии со ст. 15 Закона КНР адвокатская контора должна соответствовать ряду требований, из которых следует выделить обязанность конторы иметь имущество на сумму более 100000 юаней. Подобное требование указывает на существенное различие в подходе к формам адвокатских образований в рассматриваемых странах, так как для России подобные требования к организациям характерны для коммерческих организаций, то есть юридических лиц, создаваемых в предпринимательских целях. В совокупности анализ норм гл.III Закона КНР дает основания полагать, что таким образом законодатель решил проблему страхования ответственности адвоката перед доверителем. К сожалению, поиск информации об эффективности действия данной нормы результатов не дал. В отличие от Китая в России адвокат имеет возможность избрать еще один вид адвокатского образования: адвокатский кабинет (ст. 21 Закона РФ). В данном случае адвокат занимается деятельностью индивидуально. В сущности положение такого адвоката сходно со статусом индивидуального предпринимателя.

Особое внимание привлекают нормы ст. 35, 36 Закона КНР. Так, п.3, 4 ст.35 прямо запрещают адвокату встречаться с судьями, третейскими судьями и прокурорами, в нарушение специальных правил, а п.4 указанной статьи адвокату запрещено приглашать указанных либо иных лиц (п.4 ст.35 Закона КНР, по-видимому, имеет расширительное толкование), предлагать им подарки, взятки, а равно и подстрекать участников тяжбы к указанным действиям. Не менее интересна ст. 36 Закона КНР, согласно которой адвокаты, которые работали ранее судьями или прокурорами, не могут выступать в качестве представителя или защитника в течение 2 лет после оставления своего поста. Для России достаточно обычная практика, когда судья в отставке или прокурор по истечении непродолжительного времени приступает к адвокатской практике.

С 2002 г. в КНР вступили в силу Правила деятельности  представительств зарубежных юридических фирм в Китае, согласно которым иностранные адвокатские конторы могли открывать филиалы и представительства на территории КНР наравне с национальными, то есть без каких-либо ограничений. Как отмечают, подобная поддержка обусловлена выходом КНР на международную арену и вступлением в ВТО. Адвокатура в Китае несмотря на то, что новый закон «Об адвокатах и юридическом представительстве» принят на 6 лет ранее, чем в России, еще проходит период становления. Нельзя не отметить, что новые положения значительно изменили статус адвокатуры в государственном устройстве, при этом заметно, что многие нововведения заимствуются из опыта западноевропейских стран. В то же время нельзя не отметить, что контроль адвокатского сообщества КНР со стороны государства остается достаточно значительным.

 

 

1.     Федеральный закон №63 от 31.05.2002 г. «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. 10.06.2002. N 23. ст. 2102 (с изм. и доп. 23.12.2004).

2.     Закон Китайской Народной Республики «Об адвокатах и юридическом представительстве» от 15.05.1996 года.

3.     Правила деятельности представительств зарубежных юридических фирм в КНР от 01.01.2002 г.

4.     Правила о наложении дисциплинарных взысканий на адвокатов от 22.10.1992 г.

5.     Уголовный кодекс Китайской Народной Республики, принят на 5-й сессии Всекитайского собрания народных представителей шестого созыва 14.03.1997 г.

 

6.     Уголовно-процессуальный кодекс Китайской Народной Республики принят на 2-й сессии Всекитайского собрания народных представителей пятого созыва 01.07.1979 года, с поправками, внесенными постановлением, принятым на 4-й сессии Всекитайского собрания народных представителей восьмого созыва 17.03.1996 года «О внесении изменений в Уголовно-процессуальный кодекс Китайской Народной Республики»).

7.     Гудошников Л.М.  Восстановление и развитие законодательства КНР в процессе реформ // Журнал российского права. 2002. N 2. февр.

8.     Конин В.В. Профессиональная этика в деятельности адвоката // Федеральное законодательство об адвокатуре: практика применения и проблемы совершенствования: материалы междунар. науч.-практ. конф. (Екатеринбург, 13 июля 2004 г.). - Екатеринбург: Изд-во Урал. ун-та, 2004.

9.     Семеняко Е.В. Информационное письмо Федеральной палаты адвокатов от 24.08.2006 г.

10.  Шаров Г. Адвокатура в кольце законодательных инициатив // Бизнес адвокат. 2006. №23.

 

 

 

www.chinaruslaw.com

Исповедь китайского адвоката о судебной системе Китая

О коррупции и безудержном стремлении к выгоде в Китае уже давно складывают легенды. В Интернете появился очередной крик души человека, который поделился наболевшим и рассказал о реалиях китайской системы правосудия.

Несколько дней назад китайский адвокат по гражданским делам написал статью под названием «Коррупция в китайском правосудии уже дошла до степени „гибели партии и страны“». Статья широко распространилась в китайском Интернете, ниже представлен её сокращённый перевод:

«Я простой адвокат. Я знаю, что если я под своим настоящим именем расскажу всё это, меня просто сразу навсегда лишат лицензии.

Не буду использовать провокационных фраз, просто расскажу о реалиях.

Возможно, многие лично сталкивались, или же слышали от других, или в СМИ о, казалось бы, нелепых решениях суда. Многие думали: как же судья мог вынести такое решение, ведь в этом деле ясно видно множество несостыковок, может быть судья просто глупый?

Ответственно заявляю, что судьи совсем не глупые! В основном они все имеют соответствующее образование, а также не низкий интеллект и уровень квалификации. Почему со стороны многие часто не понимают логики принятого судом решения? Сейчас я и расскажу об этом.

Всё начинается с регистрации судебного иска. У каждого адвоката есть свои знакомые судьи, и вот, когда твоё дело попадает к такому судье…вы, наверное, уже поняли?

В суде обычно работает несколько десятков судей. Завести знакомство с каждым трудно (это возможно, но получается слишком дорого, так как почти каждый день надо оплачивать им обеды). Поэтому необходимо, чтобы во время регистрации твоё дело попало к знакомому судье. Стоит это совсем недорого.

Если этот первый этап был успешно пройден, то можно расслабиться. Вплоть до того, что даже можно самому написать решение суда и потом дать его судье для оглашения!

Адвокат выигрывает, даже если он проигрывает дело. Когда дело явно выигрышное для истца, то я могу с помощью знакомого судьи максимально быстро получить необходимое решение суда и получить свой гонорар. Когда дело явно проигрышное, я могу растянуть его, например, на полтора года и вытянуть у клиента максимум денег.

Когда адвокат добился выигрышного решения суда по гражданскому делу, необходимо ещё, чтобы это решение было выполнено. Это очень трудно! О принудительном исполнении таких судебных решений у нас есть огромное множество юридических разъяснений и разных историй. Всё опять же упирается в связи.

Полномочия адвоката очень ограничены. Например, чтобы добиться от ответчика скорейшего возмещения истцу ущерба или компенсации, необходимо проверить наличие у него имущества и состояния: счета в банке, автомобили, недвижимость, акции и так далее. Адвокату это вообще не под силу. Решается всё просто, нужно преподнести презент исполнительному судье, чтобы всё это проверил он сам. Для судей такая проверка совсем не составляет труда, все механизмы хорошо отлажены. Но если же у тебя нет знакомого исполнительного судьи, то тебе просто скажут, что за отсутствием данных об имуществе виновного, мы временно приостанавливаем исполнение приговора.

Я работаю в этой отрасли четыре года, но зарабатываю больше, чем многие из тех, кто проработал более десяти лет. Однако у меня большие расходы. Ежегодно они составляют более 300 тысяч юаней ($48 тыс.). Догадайтесь, куда я трачу такие деньги? В основном всё это уходит на подарки, обеды и банкеты. Сейчас цены постоянно растут, один обед для поддержания нужных связей мне обходится в среднем 10 тысяч юаней ($1,6 тыс.). Можно ли обойтись без всего этого? Я часто задавал себе этот вопрос и понял, что нельзя! Если я не буду идти этим путём, то у меня вообще не будет пути, которым можно будет идти.

Мой папа не чиновник. Директор адвокатской конторы, в которой я работают, тоже не сын чиновника. У меня просто нет выбора. Моя дочь с женой живут у родителей. Когда жена жила со мной, она часто злилась, так как я мог не кушать дома по целому месяцу, и приходить домой на рассвете пьяным. Приёмов и обедов, которые я вынужден посещать и оплачивать, слишком много! Как-то по телефону я сказал жене: „Ты думаешь, что я хочу вот так жить?“ Она просто заплакала.

Я очень завидую американским адвокатам. Они действительно уважаемые люди с достоинством. А у нас никакого достоинства нет. Кто в этом виноват? Мы или вся наша система? Я пока не могу ясно ответить. В Китае нет достойных и благородных адвокатов, а есть 200 тысяч таких, как я, бессовестно и безудержно стремящихся любой ценой получить выгоду. Это мы так низко пали или же нас опустили так низко?»

Источник: epochtimes.ru

vestirossii.com


Смотрите также